浅议施工合同管理存在问题及对策.doc

浅议施工合同管理存在问题及对策【摘　要】通过对建筑施工合同管理实践中暴露出来的常见问题进行分析，目前合同管理存在的问题主要发生在合同签订阶段和合同履约阶段，针对造成合同管理问题的原因，提出解决合同管理的对策。 【关键词】施工合同管理；问题；原因；对策 一个企业经营成败与合同管理有密切关系。因此，必须重视合同签订与合同管理。合同管理必须是全过程的、系统性的、动态性的。我们不仅要重视合同签订前的管理，更要重视合同签订后的管理。《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）已推行10余年，它在众多业主及施工单位眼里早已是件必不可少的程序了，操作起来似乎是件格外轻松的事情；只需在网上下载合同文本并逐条填写即可。事实上，这种做法极不恰当。 １．当前合同管理存在的问题 通过对建筑施工合同管理实践中暴露出来的常见问题进行深入分析，发现当前合同管理存在的问题主要发生在合同签订阶段和合同履约阶段。 1.1合同签订阶段 （1）合同主体不当。合同当事人主体合格是合同得以有效成立的前提条件，而合格主体的首要条件是具有相应的民事权利能力和民事行为能力的合同当事人。这里要防止两种理解偏差：一种虽然具有上述两种能力，但不是合同当事人，即当事人错位，也是合同主体不当；二是虽然是合同当事人，但却不具有上述两种能力，同样是合同主体不当。 （2）合同文字不严谨。不严谨就容易引起歧义或误解，导致合同难以履行或履行时引发争议。依法订立的有效合同应当体现双方的真实意思，而这种体现只能靠准确清晰的合同文字。可以说，合同讲究咬文嚼字。 （3）只有从合同没有主合同。所谓主合同是能够独立存在的合同，比如建筑工程总承包合同等；而从合同是指以主合同存在为前提才能成立的合同，如建筑工程分承包合同、保证合同及抵押合同等。没有主合同的从合同是没有根据的合同，如同无源之水，毫无意义。 （4）违法法律法规签订的无效合同。《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第52条规定：违法法律、行政法规的强制性规定签订的合同属于无效合同，而无效合同不受法律保护。目前不少建筑企业所签订的合同是以合法形式掩盖非法目的，实质上也是无效合同。 （5）境外合同文本的疑问。我国加入WTO后，有些合同使用境外文本。由于国情不同、语言文字不同以及翻译问题，境外合同文本存在不少疑问。对这些疑问不能回避，必须弄清其含义或修补其漏洞，以免造成损失。 （6）关于质保金的返还方式。通常关于质保金的返还，均只简单地约定“质保期届满后X天内返还”这种约定表述不严谨。因为各分项工程的质保期不一样，况且结构性安全的质保期是设计年限，而基础及主体工程均与结构性安全密不可分。因此，可以说设计年限是基础、主体工程及结构性安全的质保期。以“质保期届满后X天内返还”约定质保金的返还方式，将意味着施工单位有可能数十年后方能拿回质保金。因此，明确约定某一期限内返还多少分项工程的质保金比较合适。 1.2合同履约阶段 （1）发生合同变更。履约过程中合同变更是正常的事情，但是不少负责履约的管理人员缺乏及时变更意识，结果导致了不必要的损失。作为建筑施工企业，首先要维护自身的合法权益其关键在于合同变更要及时。 （2）工程款不到位。建筑行业拖欠工程款情况相当严重，有些被拖欠方没有及时运用法律武器，当起诉时才发现已超过诉讼时效，无法挽回损失。超过了诉讼时效等于放弃债权主张，相当于权利人放弃胜诉权。 （3）维权意识淡薄或缺失，企业应当行使的正当权利往往被束之高阁。其实，《合同法》赋予了合同当事人的抗辩权，但部分建筑企业不会行使。发包方不按合同约定支付工程进度款，建筑企业可行使抗辩权停工，但却没有行使，唯恐单方面停工要承担违约责任，结果客观上造成垫资施工，发包方的欠款数额越大，问题就越难解决。 2.造成合同管理问题的原因 2.1未能正确理解市场与合同的关系 在市场经济条件下，市场与合同是一种相互存在的关系。一方面，市场的运作需要合同。《合同法》规定合同有三种形式：口头、书面和其他形式。这三种形式概括了市场全部交易行为方式，也就是说，市场主体各方都是靠合同去履约其权利和义务的。另一方面，合同的成立必须以市场为前提，没有市场谈不上合同。合同是市场的产物，是市场可持续发展的动力。有些业内人士不了解市场与合同的必然联系和相互依存关系，只顾从市场上承揽施工任务，却不去签订合同或者草率签订，结果遇上纠纷却没有协商与调解的依据，或者依据不足。 2.2合同管理不科学 任何一项合同管理与使用都必须建立在科学的基础之上。合同管理是合同洽谈、草拟、签订、履行、变更、中止、终止或解除全过程的管理。合同产生在合同管理的前期阶段，在这一阶段往往受到高度重视。一旦合同签订完成，施工任务到手，合同就被