2015司考：法形式和法效力.doc

天星司考之法的形式和法的效力 考点5、法的形式 法律规则 规范 法律部门 法律体系 法的三要素 法律原则 法律概念 法律规则 逻辑结构 假定条件：法律规则中有关适用该规则的条件和情况的部分 行为模式：法律规则中规定人们如何具体行为之方式的部分 法律后果：（天星司考）法律规则中规定人们在作出符合或不符合行为模式的要求时应承担相应的结果部分 分类 内容：授权性（职权性、权利性）与义务性（命令性、禁止性） 内容确定性程度：确定性、准用性（其它法律）与委任性（机构） 规则对行为限定程度：强行性（职权、义务、人身）与任意性 法律原则 分类 产生基础：公理性原则与政策性原则 与规则区别 内容：规则（三要素）比原则明确而具体 适用范围：原则适用（部门、体系）比法律规则宽广（一类行为） 适用方式：规则 “全有或全无的方式”，原则依强度不同适用 法律原适用条件： 第一，穷尽法律规则，方得适用法律原则。（一般情形） 第二，除非为实现个案正义，否则不得适用法律原则。（例外） 第三，没有更强的理由，不得使用法律原则。（例外的适用条件） 规则和条文 法律条文分为（天星司考）规范性条文和非规范性条文。规则和条文是内容与形式的关系，但并非一一对应。不是所有的法律规范都必须由法律条文来表现，比如判例法、习惯法。 法律部门 定义 也称部门法，是根据一定标准和原则所划定的调整同一类社会关系的法律规范的总称。 划分 标准 主要标准是法律所调整的不同社会关系，即调整对象 其次是法律调整方法 法律体系 定义 也称为部门法体系，是指一国的全部现行法律规范，按照一定的标准和原则，划分为不同的法律部门而形成的内部和谐一致、有机联系的整体。（国内法、现行法、统一法） 7、 《老年人权益保障法》第18条第1款规定：“家庭成员应当关心老年人的精神需求，不得忽视、冷落老年人。”关于该条款，下列哪些说法是正确的？（2013/1/54） A．规定的是确定性规则，也是义务性规则 B．是用“规范语句”表述的 C．规定了否定式的法律后果 D．规定了家庭成员对待老年人之行为的“应为模式”和“勿为模式” 8、1995年颁布的《保险法》第91条规定：（天星司考）“保险公司的设立、变更、解散和清算事项，本法未作规定的，适用公司法和其他有关法律、行政法规的规定。”2009年修订的《保险法》第94条规定：“保险公司，除本法另有规定外，适用《中华人民共和国公司法》的规定。”（ 2012.87.） 　　请回答第86—88题。 　　　　87．关于二条文规定的内容，下列理解正确的是： 　　A．均属委任性规则 　　B．均属任意性规则 　　C．均属准用性规则 　 D．均属禁止性规则 9、关于法的渊源和法律部门，下列哪些判断是正确的？（2012/1/51） A.自治条例和单行条例是地方国家权力机关制定的规范性文件 B.行政法部门就是由国务院制定的行政法规构成的 C.国际公法是中国特色社会主义法律体系的组成部分 D.划分法律部门的主要标准是法律规范所调整的社会关系 考点6、法的渊源及其效力渊源　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 法的渊源 就是法的表现形式，能作为法律决定的前提的那些法律资料，包括制定法、判例、习惯、法理等 分类 根据是否表现于国家制定的法律文件中的明确条文形式（实践中，法的渊源最主要的分类）： eq \o\ac(○,1)正式的法的渊源：主要为制定法，如宪法、法律、法规等。 eq \o\ac(○,2)非正式的法的渊源：（天星司考）如正义标准、理性原则、公共政策、道德信念、社会思潮、习惯、外国法等。 当代中国法的渊源 正式的法的渊源：宪法，法律（ 包括全国人大及其常委会制定的规范性的决定和命令），行政法规，地方性法规、民族自治法规、经济特区的规范性文件、特别行政区的法律，国际条约、国际惯例。 我国法的非正式渊源：国家政策、判例和习惯等 适用原则：（1）正式的法的渊源不能作为大前提（2）适用正式渊源与公平正义、强制性要求、占支配地位的要求冲突（3）正式渊源可能产生两种解释。 正式的法的渊源的效力原则 第一，不同位阶冲突：宪法至上、法律高于法规、法规高于规章、行政法规高于地方性法规。 第二，同一位阶的法律之间的冲突处理原则有：全国性法律优先原则、特别法优先原则、后法优先原则、实体法优先原则、国际法优先原则、省级政府规章优先于较大市的政府规章的原则。 法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决； 行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特