事先有备不能阻却防卫行为的正当性.PDFVIP

判例与研究 《 》 2010年第3期 ·判例评析· STUDY OF CASES No.3.2010 事先有备不能阻却防卫行为的正当性 徐海旺 潘良明等人寻衅滋事案① —— 、 ○ 胡 胜　陈 常　潘 晟 摘 要 正当防卫并不排斥事先做好防范 准备的情形 而传统刑法理论中犯 ［ ］ 、 ， 罪构成只包含积极的构成要件 并将成立正当防卫与符合犯罪构成置于相互对立的地 ， 位 不利于分析 判断具体犯罪的成立与否 借鉴德日刑法学递进式 三阶层犯罪构 ， 、 。 “ 成体系 理论 结合我国刑事立法和司法实践 应该将正当防卫 紧急避险等排除犯 ” ， ， 、 罪性的行为 违法阻却事由 和 刑法 第13条 但书 情节并列作为消极要件纳入 （ ） 《 》 “ ” 我国的犯罪构成要件。 基本案情 ［ ］ 2007年3月 被告人徐海旺 潘良明等人合伙以投标方式承包了浙江台州赞扬北苑 ， 、 二期工地的 三通一平 工程 张某 化名 知道后找到徐海旺等人 要求在该工程中 “ ” 。 （ ） ， 分得一点 股份 遭到拒绝 为此 张某纠集了 胖子 阿辉 等人于同月30 “ ”， 。 ， “ ”、 “ ” 日下午对正在工地施工的铲车 翻斗车进行拦阻 敲砸 致工地停工 同时还扬言不给 、 、 ， ， 股份 就每天来捣乱 针对此情况 潘良明等人商量决定 不分给张某 股份 同 “ ” 。 ， ， “ ”， 时考虑到张某还会来工地捣乱 决定几个成员第二天都到工地上来进行防备 3月3 1 日 ， 。 10时许 张某又纠集了王某 胖子 阿辉 等十余人 携带砍刀 钢管等械具乘 ， 、 “ ”、 “ ” ， 、 车来到工地 在张某 王某的带领下冲向工地 徐海旺 潘良明等人见状也拿起事先准 ， 、 。 、 备的钢管冲到工地门口与张某等人对峙 双