试论有限责任公司股权代持的效力与规范运作-宁波大学学报.pdf

第 30 卷 第 1 期 宁 波 大 学 学 报（人 文 科 学 版） Vol. 30 No.1 2017 年 1 月 JOURNAL OF NINGBO UNIVERSITY（LIBERAL ARTS EDITION） Jan. 2017 试论有限责任公司股权代持的效力与规范运作 叶 明 （浙江和义观达律师事务所，浙江 宁波 315020） 摘要：公司法及相关司法解释尽管明确了股权代持行为，但对股权代持的效力未予以充分回应，缺乏有效 规范。应当从公司内部和公司外部两个层面界定股权代持的效力。公司内部应以实质要件为准，维护股权 代持协议的效力，明确工商登记以及股东名册仅具有证据推定力，通过实际出资人以股东身份参与公司经 营的事实，认定其具有股东地位，畅通实际出资人显名渠道。公司外部，应当明确股权的物权属性，“第 三人”仅为信赖股权交易的债权人，对于非与名义股东直接就股权发生交易的债权人，不享有“第三人” 地位，不适用公司法第 32 条之规定。要加强对股权代持协议的规范，明确出资目的、双方权利义务以及 要式要件。 关键词：股权代持；实际出资人；第三人；效力；规范 中图分类号：D923.6 文献标识码：A 文章编号： 1001 - 5124（2017）01 - 0120 - 07 在经济活动中，当事人基于特殊目的，通过 基于规避特定投资主体限制、逃避债务或转移资 委托或协议等方式，以他人名义代为持有本人股 产等多种目的。在不违反效力性强制性管理规定 权，自己隐藏于公司“幕后”，系股权代持行为。 的情况下，当事人之间的代持协议不一概认定为 从行为方式看，主要是一方实际履行出资义务， 无效。对于实际出资人而言，如何认定股权代持 但公司章程、股东名册或其他工商登记材料记载 行为效力，进而保障实际出资人权益是其最为关 [1]221 的出资人或股东却为他人的法律现象。 对于 切的问题。当前，在立法、司法和学者层面，对 未经双方合意，行为人擅自冒用别人名义，以及 股权代持行为的规范和认定存在诸多不同意见， 因公司怠于办理股东登记或工商登记错误未将 缺乏对行为人的规范指引，导致实际出资人的权 股东记载于登记文件均不属于本文讨论范围。股 益保障面临重重困境。 东行为既受到传统民法的规范，也基于其股东地 公司法未明确界定股权代持的效力范围。公 位受到商法规则的保护与约束。公司运营中涉及 司法第 32 条规定，有限公司应当置备股东名册。 公司与股东、股东之间、股东与债权人等多重法 公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机 律关系。对股权代持行为的规范和效力研究，既 关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登 可以从民法代理行为角度予以剖析，也可以从商 记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。 [2] 股权代持进一步推 从条文看，是否能够主张股东权利，主要依据是 事外观主义理论给出解释， 动了民法和商法适用的激烈互动。如何充分保护 股东名册。公司法界定登记为股权产生或变更的 商事交易秩序和维护法律公平价值，运用严谨的 对抗要件，体现了商事外观主义法理。亦即，即 法律逻辑规则对股权代持进行规范，合理认定其 使未进行登记，其股东资格的效力仅仅为“不得 效力，是亟待解决的重要课题。鉴于有限公司的 对抗第三人”，而并非不享有股权。这里的“不 闭合性和人合性，本文仅从有限公司视角阐述。