浅谈《国际商事合同通则》损害赔偿制度及其对我国合同法借鉴.docVIP

浅谈《国际商事合同通则》损害赔偿制度及其对我国合同法借鉴摘要：损害赔偿制度是合同法中一项较为重要的制度，它涉及到当事人双方的切身利益。1994年5月国际统一私法协会通过的《国际商事合同通则》关于损害赔偿制定了较为详细的规定，本文通过简要阐述《通则》中的损害赔偿制度，加之与我国《合同法》中相关制度的比较，指出《通则》对我国合同法损害赔偿制度的借鉴意义，以期使我国的合同法更加完善。 关键词：国际商事合同通则合同法 一、《国际商事合同通则》中关于损害赔偿的规定 （一）损害赔偿的基础 据《国际商事合同通则》（以下简称《通则》）第7.4.1条的规定，任何不履行均使受损害方取得损害赔偿请求权，该权利既可以单独行使，也可以和任何其他救济手段一并行使，但该不履行根据本通则属可以免责的除外。可见，当事人行使损害赔偿请求权，仅需证明对方不履行的事实的存在即可。 《通则》关于损害赔偿基础的规定并不限于此，在第二章中还规定，一方当事人如果恶意进行谈判或恶意终止谈判，则该方当事人也应对因此给另一方当事人造成的损失承担责任，以及一方当事人违反保密义务，也要对此承担赔偿责任。另外，第三章中也规定，一方当事人对其因过错、欺诈、胁迫或显失公平等致合同无效或者被撤销给对方造成的损害也要承担赔偿责任。这些规定则是由于一方的缔约过失所产生的，其目的在于对受损害方在订立合同时所受的损失进行恢复和补偿。 （二）损害赔偿的责任范围 《通则》第7.4.2条规定：（1）受损害方对由于不履行而遭受的损害有权得到完全赔偿。该损害既包括该方当事人遭受的任何损失，也包括其被剥夺的任何收益，但应当考虑到受损害方因避免发生的成本或损害而得到的任何收益。（2）此损害可以是非金钱性质的，并且包括例如肉体或精神上的痛苦。 由此可见，《通则》采取的是全面赔偿原则。即违约方所需进行赔偿的损失既包括实际损失，也包括可得利益的损失。另外，比较独特的一点是，《通则》将非金钱性质的损害纳入了赔偿范围，这种损害既包括精神上所遭受的创伤，也包括名誉、商誉受损等其他非金钱性的损害。一般认为，只有在侵权法领域才存在精神损害赔偿，在合同法领域一般不存在精神损害赔偿，而《通则》则首开在合同法领域规定精神损害赔偿的先例。 （三）关于损害赔偿的限制性规定 为了对当事人双方公平起见，《通则》对全面赔偿原则进行了必要的限制，具体规定如下： 1、损害的确定性 《通则》第7.4.3条第（1）款规定：赔偿仅适用于根据合理的确定性程度而证实的损害，包括未来损害。第（2）款规定：对机会损失的赔偿可根据机会发生的可能性程度来确定。由此可见，受损害方的损失必须是可以确定的，无论是实际损害还是可得利益损害，并且可得利益损害的发生还必须是合理的、客观的、以及可以确定的。 2、损害的可预见性 《通则》第7.4.4条规定，不履行方仅对在订立合同时他已经预见到的或应当合理预见到的、因其不履行可能产生的损害承担责任。 因此，违约方并非对其行为产生的所有损害都承担赔偿责任，在其订立合同时并不能合理预见的损害，违约方无需承担赔偿责任。这里的”可预见性”是一个弹性概念，一般是通过对合同订立时当事人对合同中利益的了解以及当事人的自己预见能力加以判断。这在实务上也给法庭留下了自由裁量的空间。 （四）关于损害赔偿责任减免的规定 1、部分归咎于受损害方的损害 《通则》第7.4.7条规定：如果损害部分归咎于受损害方的作为或不作为，或是由该方当事人承担风险的其他事件所导致，在考虑到各方当事人行为的情况下，损害赔偿金额应扣除因上述因素导致的损害部分。 因此，对于因受害方自身因素导致的损害，不履行方在相应范围内可免责。 2、损害的减轻 《通则》第7.4.8条规定：（1）不履行方对于受损害方所蒙受的本来可以通过其采取合理措施减少的那部分损害，不承担责任。（2）受损害方有权对试图减少损害而发生的一切合理费用要求补偿。这里指的是受损害方的实际损失，在不履行方的损害赔偿范围之内。由此可见，受损害方在对方违约时，不能放任损失的扩大，而应即使采取措施预防或者减轻损失，同时受损害方有权对试图减轻损害所产生的合理费用要求补偿。 （五）关于约定赔偿金的规定 据《通则》第7.4.13条规定：（1）如果合同规定不履行方应支付受损害方一笔约定的金额，则受损害方有权获得该笔金额，而不管其实际损害如何。（2）但是，如果约定金额严重超过因不履行以及其他情况导致的损害，则可将该约定金额减少至一个合理的数目，而不考虑任何与此相反的约定。 另，第7.4.3条第（3）款也规定，凡不能以充分确定性程度来确定损害赔偿金额的，赔偿金额的确定取决于法院的自由裁量权。 因