建设单位在工程总承包合同中需要注意的法律问题概要.doc

建设单位在工程总承包合同中需要注意的法律问题 和防范对策 建设单位在签订工程总承包合同的全过程主要包含以下几个部分： 一是合同总体策划阶段，二是招投标阶段，三是签订建设工程施工合同阶段，四是履行建设工程施工合同阶段，五是纠纷处理阶段。 在以上每一个阶段都会遇到不少法律问题，我们在下文将会分别进行分析并且提出相应的建议以供参考。 一、合同总体策划阶段存在的法律问题和防范对策 （一）合同总体策划的概念及其重要性 合同总体策划指的在项目实施之前，建设单位针对合同的实施和签订有重大影响的决策事项，根据现有的实际情况、工程特点、环境特点，从多种实施方案中选择最优方案的活动。 “凡事预则立不预则废”，在整个工程的最开始，首先就是要对整个工程做一个总体的策划，如此才能够保证在工程项目启动后做到心中有数，有条不紊地解决工程建设中的问题以使工程项目的总目标得以最终实现。因此，合同总体策划的重要性不容忽视。 （二）合同总体策划阶段存在的问题 在这一阶段主要存在两个问题：一是没有进行合同总体策划，这样对整个工程的进度和把握不够细致，不能应变很多工程中出现的突发情况，更不然就像“脚踩西瓜皮，滑到哪里算哪里。”在签合同的时候，不该签的也签了，或者没等条件成熟就签了等等。直接导致的结果就是建设单位或者称业主方、发包方的管理混乱，从而影响工程的质量或者进度等。 二是虽然进行了总体策划，但是没有根据现有的实际情况、工程特点或者环境特点、法律环境等等，不能做到有效管理，同样会影响工程的建设。 （三）总体规划的主要内容 总体规划包括的内容有很多，最需要重视的是以下几个内容：1.项目的施工发包模式、2.业主方的管理模式、3.其他策划事项。 1．项目的施工发包模式 项目的施工发包模式归纳后主要有以下三种：（1）平行发包模式，即建设单位把项目发包给一个项目总承包，然后对机电安装工程、弱电工程、装修工程等专业项目发包给机电安装工程承包商、弱点工程承包商、装修工程承包商等专业项目承包商的模式。（2）施工总承包模式，即建设单位把项目全部发包给施工总承包商，之后由施工总承包商再把主体结构以外的专业工程分包给专业工程承包商。并且分包商对总承包方负责的模式。（3）施工总承包加指定分包模式，即建设单位把项目全部发包给施工总承包商，但是专业项目的承包商是由建设单位自行挑选的一种模式。 （1）平行发包模式的优缺点及选择误区 ①平行发包模式的优缺点 平行发包模式通常适用于管理力量非常强大的建设单位。这种模式的优点是可以节约成本，管理的实施也更加有力。因为每一个承包商和建设单位都是直接签订合同，并且也免除了施工总承包合同中需要支付给总承包商的管理费。 缺点之一是如果工程是必须要进行招投标程序的项目（见《中华人民共和国招投标法》第三条）。建设单位就得要组织多次招投标，较为繁琐。缺点之二是整个工程的协调工作都得由建设单位来完成。因为是分别签订的合同，虽然有总承包商，但是总承包商和这些专业承包商之间并没有合同关系，因此整个工程的协调工作只能由建设单位自己解决了。这需要建设单位自身有强有力的管理团队来弥补这种模式的缺陷。 ②平行发包模式的选择误区 选择这种模式的误区主要是建设单位误以为总包人对其他分包人同样负有管理的责任，比如说建设单位选择这种模式后，会在总承包合同中约定总包管理、配合费或者签订补充协议，约定进行所谓的总包管理和配合，并据此支付管理费和配合费。但是在实质上，正因为其他专业项目承包商和总承包商之间没有合同关系，总承包人会以此作为对其他平行承包单位并不承担工期和质量责任的抗辩理由。 （2）施工总承包模式的优缺点 施工总承包模式适用于管理力量并不强大的建设单位。施工总承包模式的优点之一是，对于必须进行招投标的项目，只需要进行一次招投标即可，因为所有工程内容都已经发包给了总承包商。优点之二是，施工总承包商需要承担总包责任，一定程度上减轻了建设单位的管理负担。 缺点之一是成本较高，施工总承包单位在管理费的收取上有时候会达到极高的数额。缺点之二是建设单位对于分包商的的管理力度不够强，因为他们二者之间并不存在合同关系，付款也是由总承包商向分包商付款。因此建设单位对整个项目的控制力较差。 （3）施工总承包加指定分包模式的优缺点 施工承包加指定分包模式适用于境外投资的大型办公室、酒店、商业设施等项目。施工总承包加指定分包模式的优点之一是，节约成本，因为专业承包商为建设单位自行指定的，建设单位确定好了分包价格，并且总包人收取的管理费也相对较少——招投标过程中已经确定的。优点之二是总包人要承担总包责任，因为尽管分包人是由建设单位指定的，但是合同还是由总包人和分包人签订的。这种模式最大的缺点就是要规避直接指定分包的嫌疑。 2．业主方的管理模式 业主方也就是建设单位，在工程建设中的管理模式主要有以下几种：（