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工程招投标与合同管理第七章
7.1.1 索赔的概念、特征及条件
7.1.2 索赔的分类
7.1.3 索赔的原因
案例引入
OT公司利用索赔取得高利润
在我国一项总造价数亿美元的房屋建造工程项目中,某国OT公司以最低价击败众多竞争对手而中标。作为总包,他又将工程分包给中国的一些建筑公司。中标时,许多专家估计,由于报价低,该工程最多只能保本。而最终工程结束时,该公司取得10%的工程报价的利润。
OT公司的主要手段有:
① 利用分包商的弱点。承担分包任务的中国公司缺乏国际工程经验。OT公司利用这些弱点在分包合同上做文章甚至违反国际惯例,加上许多不合理的、苛刻的、单方面的约束性条款。在向我国分包公司下达任务或提出要求时,常常故意不出具书面文件,而我国分包商却轻易接受并完成工程任务。但到结账、追究责任时,我国分包商因拿不出书面证据而失去索赔机会,受到损失。
② 竭力扩大索赔收益,并避免受罚。工程设计细微修改、物价上涨或影响工程进度的任何事件都是OT公司向我国发包人提出经济索赔或工期索赔的理由。只要有机可乘,他们就大幅度加价索赔。
案例引入
某建筑工程承包合同纠纷
仅一年中,OT公司就向我国发包人提出的索赔要求达6000万美元。而整个工程比原计划拖延了17个月,OT公司灵活巧妙地运用各种手段,居然避免受罚。反过来,OT公司对分包商处处克扣,如分包商未能在分包合同规定工期内完成任务,OT公司就对他们实行重罚,毫不手软。这听起来令人生气,但又没办法。这是双方管理水平的较量,而不是靠道德来维持。不提高管理水平和索赔意识,这样的事总是难免的。
7.1.1 索赔的概念、特征及条件
索赔是当事人在合同实施过程中,根据法律、合同规定及惯例,对不应由自己承担责任的情况造成的损失,向合同的另一方当事人提出给予赔偿或补偿要求的行为。索赔是要求给予补偿的权利主张,依据是合同文件及适用法律的规定,必须有切实的证据。
索 赔
7.1.1 索赔的概念、特征及条件
有时上述两种情况同时存在,如发包人未及时交付合格的施工现场,既造成承包人的经济损失,又侵犯了承包人的工期权利,因此,承包人既要求经济赔偿,又要求工期延长;有时两者情况单独存在,如天气突变、不可抗力事件等,承包人根据合同规定或者惯例则只能要求工期延长,不应要求经济赔偿。
7.1.2 索赔的分类
按索赔有关当事人分类
① 承包人与发包人之间的索赔。
② 承包人与分包人之间的索赔。
③ 承包人或发包人与供货人之间的索赔。
④ 承包人或发包人与保险人之间的索赔。
7.1.2 索赔的分类
1)工期索赔
工期索赔一般指承包人向业主,或者分包人向承包人要求延长工期。由于非承包商责任的原因而导致施工进程延误,承包商可向业主要求合理顺延合同工期。由于合理的工期延长,可以使承包商免于承担误期罚款。
2)费用索赔
费用索赔即要求补偿经济损失,调整合同价格。承包商要求取得合理的经济补偿,即要求业主补偿不应该由承包商承担的经济损失或额外费用,或者业主向承包商要求因为承包商违约导致业主经济损失的补偿。
7.1.2 索赔的分类
因为发包人未按合同要求提供施工条件,或者发包人指令工程暂停,或因不可抗力事件等原因造成工期拖延的,承包人向发包人提出索赔;如果由于承包人原因导致工期拖延,发包人可以向承包人提出索赔。
非分包人的原因导致工期拖延,分包人可以向承包人提出索赔。
通常由于发包人或工程师指令承包人加快施工进度,缩短工期而引起的承包人人力、物力、财力的额外开支,承包人可提出索赔。承包人指令分包人加快进度,分包人也可以向承包人提出索赔。
由于发包人违约或发生了不可抗力事件等,造成工程非正常终止,承包人和分包人因蒙受经济损失而提出索赔。如果由于承包人或者分包人的原因导致工程非正常终止,或者合同无法继续履行,发包人可以对此提出索赔。
7.1.2 索赔的分类
单项索赔是针对某一干扰事件提出的。索赔的处理是在合同实施过程中,干扰事件发生时,或发生后立即进行的。它由合同管理人员处理,并在合同规定的索赔有效期内向业主提交索赔意向书和索赔报告。
总索赔又称一揽子多索赔或综合索赔,是国际工程中经常采用的索赔处理和解决方法。一般在工程竣工前,承包商将工程过程中未解决的单项索赔集中起来,提出总索赔报告。合同双方在工程交付前或交付后进行最终谈判,以一揽子方案解决索赔问题。
1)单项索赔
2)总索赔
7.1.2 索赔的分类
1)合同内索赔
合同内索赔是指索赔所涉及的内容可以在履行的合同中找到条款依据,并可根据合同条款或协议预先规定的责任和义务划分责任,按违约规定和索赔费用、工期的计算办法提出索赔。一般情况下,合同内索赔的处理解决相对顺利些,一般不容易发生争议。
2)合同外索赔
合同外索赔是指承包人的索赔要求,虽然在工程项目的合同条
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