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一则案例看《合作协议》上的实务要点||亿诚一点通2015-04-10?念文泽?亿诚律师文/亿诚文化事业部 念文泽发起人签订《合作协议》设立公司，公司成立运行后如若产生纠纷，《合作协议》对纠纷的解决影响重大，本文中的《合作协议》亦是如此。本文中的实务要点虽是就个案而言，但希望相关内容能为读者所启示。案件索引一审：江苏省高级人民法院（2011）苏商初字第0010号二审：最高人民法院 （2013）民一终字第207号上诉人（一审被告）：江苏高成房地产开发有限公司（下称“高成房产公司”）上诉人（一审原告）：朱某案情简介2008年5月28日，高成房产公司为甲方、朱某为乙方订立《关于成立“常州市高成营销策划有限公司”合作协议》（下称《合作协议》）。2008年7月31日常州市高成营销策划公司注册成立，朱某出任法定代表人。高成营销公司章程关于股东的权利义务载明：股东以其出资额享有所有者的资产受益权，根据公司的利润分配方案按出资比例取得红利。后因高成房产公司下的房产项目未委托销售公司销售，朱某将高成房产公司诉至江苏省高级人民法院，要求赔偿损失。该案后被上诉至最高人民法院。附《合作协议》部分条款：一、双方共同出资成立常州市高成营销策划有限公司（下称“高成营销公司”），高成房产公司与朱某投资比例分别占55%、45%。二、高成营销公司以房地产营销策划、销售代理为主，主要任务是完成高成房产公司以及其下各分公司或项目公司开发建设的独资或合作投资的房地产开发项目的营销工作；以及由高成营销公司独立承接其他非高成房产公司开发项目的营销工作。七、违约责任：……4、合作期限内，高成房产公司以及其下各分公司或项目公司开发建设的独资项目自销或委托他人销售的，视为违约。5、合作期限内，协议一方无故提前解除协议，应向对方支付补偿金300万元以弥补对方的损失。实务要点一、公司章程并不当然取代合作协议背景简述：一审中，高成房产公司主张高成销售公司的公司章程已经取代了《合作协议》，在该层面上，朱某不能基于《合作协议》提起诉讼，即朱某非本案的适格主体。法院认为：《合作协议》是对双方成立目标公司即高成营销公司形成合意过程的书面确认，亦包括了高成营销公司成立后公司经营、比例分红等约定，上述约定与高成营销公司的章程并不冲突。高成房产公司关于《合作协议》已为公司章程所取代的理由不能成立。实务要点：发起人签订《合作协议》成立公司，当《合作协议》内容与公司章程不冲突时，《合作协议》仍然合法有效，对各方主体具有约束力。二、人事任免通知不等同于解约通知背景简述：一审中，朱某主张高成房产公司向其发出人事任免通知，提前单方解除合同，属于《合作协议》中约定的违约情形，应承担违约责任。法院认为：朱某主张高成房产公司违约的主要证据是2011年3月高成营销公司人事任免通知，该通知是高成营销公司内部人事任免，并非高成房产公司要求与朱某解除合作的意思表示，亦未改变朱某的股东身份，《合作协议》并不因该通知而解除，朱某仍为高成营销公司的股东，朱某以该通知主张高成房产公司应承担单方解除合同的违约责任，依据不足。实务要点：公司人事任免并不必然导致《合作协议》解约，亦不必然导致被任免人股东身份丧失。如若《合作协议》一方为设立公司的董事长或高管时，公司人事任免，不当然引起《合作协议》解除，也不当然引起股东身份的丧失。三、《合作协议》生效后一方行为可消除合同条款歧义背景简述：《合作协议》第二条对高成营销公司业务范围及任务表述为：“完成高成房地产公司以及其下各分公司或项目公司开发建设的独资或合作投资的房地产开发项目的营销工作；以及由高成营销公司独立承接其他非高成房地产公司开发项目的营销工作”。《合作协议》第五条收费原则双方约定：“在合作过程中，江苏高成房产公司及其下各子公司、项目公司投资开发建设的项目均需委托高成营销公司进行营销”《合作协议》第七条对于违约责任则表述为：合作期限内，高成房产公司以及其下各分公司或项目公司开发建设的独资项目自销或委托他人销售的，视为违约。高成天鹅湖项目：开发商为常州高成莱阳置业有限公司，高成房产公司非该公司单一股东。高成·上海假日项目：开发商为太仓高成房地产开发有限公司（下称“太仓高成公司”），在《合作协议》约定期限内，高成房产公司非该公司单一股东。朱某认为违约责任条款的适用范围存在歧义，应包含高成公司其下各分公司、子公司、项目公司投资开发建设的项目，相关项目高成公司未委托高成销售公司，构成违约。法院认为：《合作协议》履行中，朱某与高成房产公司对违约条款适用范围均无歧义。《合作协议》签订后，在高成天鹅湖项目销售代理对外招标过程中，朱某作为高成营销公司负责销售业务的负责人，于2009年3月25日以高成营销公司名义提交高成天鹅湖项目全程销售代理商务标书以及高成天鹅湖项目销售代理补充说明，参加高成天鹅湖项