律师诉讼实务与基本技能——杨建华引言关于选题——诉讼实务与.DOC

律师诉讼实务与基本技能 ——杨建华 引言 关于选题——“诉讼实务与基本技能” 为什么要选择诉讼实务与技巧作为今天交了的主题呢？因为我觉得：诉讼是律师的基本功，也是律师展现的最大舞台。不容置疑，非诉讼业务是律师业务向高端发展的重要环节，非诉讼业务能力是律师能力的重要组成部分，但相较之下，诉讼业务对律师执业能力提出了更全面、更高的要求。除了专业知识、文字能力之外，优秀的诉讼律师必须具备良好的表达能力、表现能力、组织能力、协调能力、沟通能力、掌握全局的能力、洞察力、创造能力、抗压性、韧性、耐力等等。因此，就我个人执业二十多年来的体会，我觉得，诉讼业务是一场对知识、智慧、品德、乃至体力的全面考验和挑战。 今天的讲座我主要想谈一些诉讼实务与技能，这是一个很老的话题，但也是一个仁者见仁智者见智的话题，每一位律师的经历不同，对诉讼的经验和体会也通，我今天也主要是以我自己承办过的并且认为有探讨价值、有实用意义、比较典型、比较新颖的案件为例，谈谈我在办理诉讼案件中的心得，与在座的各位同行一同交流诉讼经验和技能。 一、诉讼律师应具备的基本素养 （一）深厚的法学功底 1、扎实的法律基础理论 2、严密的法律逻辑思维 （二）具有大局意识： 1、关注时事政治、党和国家方针政策； 2、关注立法、司法政策、司法解释； 3、做到法律效果与社会效果的统一。 （二）具备四个方面的能力： 1、发现问题的能力——苹果砸到了牛顿的头上。 牛顿发现了万有引力，一般人只是发现了一个苹果。 （1）发现客户的需求是什么； 当事人对案情的陈述同样会趋利避害，甚至掩藏自己真实的诉讼目的和诉求，律师的首要的能力是从当事人对案件的陈述中发现客户真正的法律需求是什么，一个诉讼案件当事人的意图或预期是什么。 （2）发现案件本身的矛盾或关键点在哪。 一个诉讼案件表面上的法律关系错综复杂，案件事实诉争双方各执一词，从纷繁复杂的法律关系、案件事实中发现问题的真正矛盾在哪。 2、提出问题的能力 3、分析问题的能力 在正确发现问题的基础上，分析问题产生的原因、演变的过程、现有的证据材料、案件的法律规范、司法判例的裁判理由等。 分析问题的能力具体体现在以下三方面： （1）要有扎实的理论知识； （2）尊重证据和法律事实； （3）准确理解法律及司法观点 4、解决问题的能力： 在正确的分析的基础之上，选择最为合理的诉讼策略或解决方案，平衡诉争双方的利益，利于法官做出裁判。 注意把握好一点：解决问题时时刻注意案件的发展变化。所谓“一个人不可能两次踏入同一条河流”，发现问题时，事物是一个样子，事物是不断的发展变化的，分析问题时可能又是另一个样子，到了解决问题时，可能已经不是原来的样子了。 律师解决问题的核心——为当事人争取利益最大化。 （三）注重“性” 1、思想性——当事人的利益和诉求是第一位的； 2、科学性——处理方法和方式科学，不胡搅蛮缠； 3、艺术性——与法官、检察官、当事人沟通的艺术性； 二、诉讼实务与技能 （一）如何做好庭前准备工作 该阶段的工作几乎决定了整个案件的庭审过程和案件质量，因此工作了特别繁杂，量大。 民商事案件 ◆作为原告代理人起诉前准备工作主要是： 1、诉讼主体的确定——主要是确定准确的被告、是否追加第三人等； 2、证据资料的收集——要全面，有利的，不利的都要收集；注意证据的三性要求；收集好之后编制证据目录。 3、证据不利起诉的情况下如何处理 4、财产保全的问题（诉前、诉中） 5、证据保全的问题（通过公证——专利侵权案较多；司法鉴定、申请法院调查取证） 6、诉讼时效的问题——《最高法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》 7、是否需要就案件所涉及的疑难问题进行专家论证——《专家论证意见》。 综合上述情况，应对案件进行整体的宏观的法律层面的分析思考——《案件审查报告》； 案例：岳阳某公司与湘江银行房屋买卖合同纠纷一案，邀请了江平、王利明、费安玲等民法学界的权威进行了专家论证，但遗憾的是，该《专家论证意见》没被法院采纳，案件的法律适用与专家的意见不符，本案现已经最高人民法院裁定再审了。 作为被告的代理人主要任务就是——抗辩 1、审查原告的主体资格是否适格 2、诉讼时效问题 3、审查原告的证据——组织抗辩的证据 4、管辖权异议 5、是否反诉的问题 6、是否申请追加第三人、追加其他被告的问题 7、综合上述情况，撰写《审查报告》、《民事答辩状》等文书 具体工作流程： （1）民事起诉状（原告）——民事答辩状（被告） 起诉状要点：诉讼请求明确、具体，既要考虑当事人的诉讼利益、同时要考虑其可执行性、更要考虑现有证据的支持。 答辩状要点：答辩意见要有针对性，一是针对起诉的诉讼请求，二是针对事实和理由；答辩的观点要鲜明