初探物权新法下共有的基本问题-高点法律网.PDF

教 學 觀 摩 初探物權新法下共有的基本問題 －兼論釋字671 及相關學說發展 編目：民法 ＜目 次＞ 壹、案例實作 貳、問題根源 參、解題思維 一、傳統學說 二、思考順序 (一)第一步：確認標的 (二)第二步：確認所涉及行為 (三）第三步：確認所涉及當事人 肆、關於「共有物」 一、關於共有物管理 (一)共有人為管理行為的容許性 (二）他共有人之主張及第三人之主張 二、關於共有物處分 (一)共有人為處分行為的容許性 (二)他共有人之主張 (三）第三人之主張 三、關於共有物設定負擔 伍、關於「應有部分」 一、關於應有部分管理 二、關於應有部分處分 (一)共有人處分應有部分的容許性 (二)他共有人之主張與第三人之主張 三、關於應有部分設定用益負擔 四、關於應有部分設定擔保負擔   高點律師司法官班   .tw/lawyer/  北市開封街一段 2 號 8 樓‧02代表號)    (一)共有人設定應有部分擔保負擔的容許性 (二)他共有人之主張與第三人之主張 (三)設定擔保負擔後共有物分割之處理？ (四)釋字 671 的決定 (五)學說評析 ＜摘 要＞ 筆者嘗試從便於解題的思維出發，重新整理常見的共有問題，用方便思考與記 憶的方式提供讀者速覽共有在物權新法下的面貌。適逢釋字 671 作成，我們可以發 現發表意見書的重量級大法官（學者）心中，其實隱藏著特定的、對於共有制度本 質思考，加上幾位對於物權編有深入研究學者的文獻交錯探討，再加上新完成 3 階 段修正工程的物權法與歷來為數可觀的實務見解，我們碰巧擁有了一個再巧妙不過 的時間點來重新全面的省思此一問題。 關鍵詞：共有物、應有部分 壹、案例實作 甲、乙、丙三人共有 A 地，其應有部分各為 1/3。試依下列情形分析當事人間 權利義務如何： 一、甲未得其他共有人同意，擅自使用 A 地 1/2。 二、甲未得其他共有人同意，擅自將 A 地全部出租予丁。 三、甲未得其他共有人同意，擅自出賣 A 地予戊。 四、甲未得其他共有人同意，擅自將 A 地設定抵押權予己。 五、甲未得其他共有人同意，將其應有部分出賣予庚。 六、甲未得其他共有人同意，將其應有部分設定地上權予辛。 七、甲未得其他共有人同意，將其應有部分設定抵押權予仁。 八、承七，若設定抵押權後，甲乙丙分割共有物，該抵押權之命運如何？ 貳、問題根源 「共有」一直都是國家考試民法物權編中最熱門考點之一，原因無他，共有的 問題之難，同時源於其「規範欠缺」和「規範交錯」。 「規範欠缺」是說，我國民法典把處理共有問題的機制放在民法物權編加以規 定，此種制度設計在貫徹物權法定主義的立場之下，將使得法律解釋僵化、問   高點律師司法官班   .tw/lawyer/  北市開封街一段 2 號 8 樓‧02代表號)    題解決欠缺彈性，也使得總是涉及多數當事人的共有權義問題更加糾葛與複 雜；而「規範交錯」則是，共有因為標的不同可能會有土地法的特別規定，因 為發生的原因不同可能需要考量繼承編的因素，各種普通法與特別法之間的交 錯關係，加上不動產共有涉及土地登記制度的本身行政法的、技術性的因素考 量，使得各種爭議問題的解決，變得不是太容易，常常讓人頭暈目眩