中国公司对外担保规则特殊性研究_兼论民法商法思维方式对立统一_郭志京.pdfVIP

2014 5 当代法学 年第 期 中国公司对外担保规则特殊性研究 — —— 兼论民法商法思维方式的对立统一 * 郭志京 容提 : 内 要 公司对外担保规则本质上是公司治理结构不完善其行为尚不能完全达到内敛化时期的一种过渡 ， 。 “ ” 性特殊安排 伴随公司治理结构的完善过程而发展演变 公司对外担保本身的 两面性 决定了必须平等保护 ， ， 公司与担保权人的利益 为此法律一方面通过限制决议主体等方式实现对意思形成过程的控制 另一方面通过 “ ” ， 。 “ ” 胃镜 导入的公示方式 实现公司章程特定部分和特定决议对外效力的扩张 这种 一限一扩 的特殊性决 、 、 。 定了规范对象 规范性质 规范效力均不同于一般的公司法规则 : ; ; 关键词 公司法 对外担保规则 价值衡量 一、问题的提 出 。 ， ， 公司对外担保规则在我国是一个长期以来争论不休的话题 就理论而言 虽然从微观上看 ， ( ) ( 一系列高水平研究成果的出现 对公司对外担保的前提问题 规范对象 和根本问题 对外效 ) ( ) ， 。 力 以及关键问题 相对人的审查义务 已经作了详细论述 似乎已经达到了相对成熟的程度 ， ， ， 但从宏观上看 对这些问题的争论仍然局限于具体就事论事的讨论 缺乏体系上的梳理和整合 ， 。 因此在最基本的问题上尚没有取得基本的共识 还远未达到理论清晰和指导实践的程度 就司法 ， ， ， 实践而言 不同法院对此也持不同的观点 多年来一直存在多样化甚至截然相反的判决 即使最 〔1 〕 高人民法院的判决也不统一， 这使得担保交易当事人在评估交易风险时缺少明确的法律指引， 〔2 〕 难以形成稳定的预期。 ， ， ， 这就给我们提出一个问题 为何经过如此长时间的争论 在最基本的问题上 理论和实务的 ， ， : 理解仍然存在巨大偏差 这在其他法律条文的解释上非常少见 究其原因主要有 一是问题本身 ， 的特殊性 公司对外担保规则的实质是一种公司对其行为不能完全达