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第23卷第1期 中南大学学报(社会科学版) Vol23 No1 2017 年 1月 J.CENT.SOUTHUNIV.(SOCIALSCIENCE) Jan 2017 利益衡量方法在屏蔽视频广告行为正当性判定中的适用 史欣媛 (厦门大学法学院，福建厦门，361005) 摘要：在屏蔽视频广告行为的正当性判定中，商业道德具体化的裁判路径始终无法给以透彻的说理，而利益衡量 方法强调对案件事实的实质性判断，可有效弥补法律漏洞，并且其在适用中更具可操作性，故可作为行为正当性 判定的新路径。在利益衡量方法的司法适用中，法官所秉持的“经营者利益至上”的利益衡量评判理念存在偏失， 同时缺少具体方法来规范与指引利益衡量。对此，应确立实现社会整体利益最大化的利益衡量评判理念，同时引 入比例原则。经利益衡量，“优酷诉猎豹不正当竞争纠纷案”中涉及的屏蔽视频广告行为构成不正当竞争。 关键词：屏蔽视频广告行为；不正当竞争；利益衡量；比例原则 中图分类号：D912.29 文献标识码：A 文章编号：1672-3104(2017)01−0026−08 官过去的经验和思维定式，利益衡量方法在屏蔽视频 一、问题的提出 广告纠纷案件的司法适用中存在评判理念偏失等问 题。若不给予这些问题足够的重视，法官所作的努力 与创新将变成徒劳，甚至可能扭曲视频行业的竞争机 2016 年4 月13 日，北京市高级人民法院召开新 制。因此，探讨如何在屏蔽视频广告行为的正当性判 闻发布会，发布了年度知识产权司法保护“十大创新 定中正确适用利益衡量方法尤为必要。 性案例”。其中，作为屏蔽视频广告的经典案例—— 近几年，互联网不正当竞争案件司法裁判中利益 “‘极路由’屏蔽视频广告不正当竞争纠纷案”被纳入 衡量方法的适用引起了部分学者的关注，将抽象的商 ① 其中。 近两年，屏蔽视频广告纠纷频发，引起社会广 业道德标准转化为利益平衡这种客观分析框架的观点 泛关注。对于屏蔽视频广告行为的正当性判定，绝大 [4−7] 得到了一些学者的支持。 然而，既有研究更多集中 多数法官试图从《反不正当竞争法》第2 条第 1款② 在利益衡量的理论层面，专门针对屏蔽视频广告行为 寻找裁判法律依据。然而，迄今为止，何为互联网领 正当性判定中的利益衡量方法之适用进行反思与审视 域“公认的商业道德”尚无定论，既有的商业道德具 的著述尚付阙如。鉴于此，本文拟将研究视角置于屏 体化裁判路径亦饱受争议，单纯的逻辑推演和文本分 蔽视频广告行为正当性判定的司法过程，剖析利益衡 析的形式主义法学方法之局限性已日渐凸显。而“利 量方法在适用中存在的问题，并结合互联网竞争特性， [1](4) 益衡量作为法学思考方法” ，具有较为成熟的理论 试图探寻利益衡量方法在此类纠纷中适用的优化路 与评判逻辑，故而与商业道德具体化的裁判路径相比，