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有限合伙制基金法律研究总结报告之一 ——与业务相关的法律 一、关于对经济法的学习总结 中国“经济法”这一概念，主要来源于前苏联的影响。在78年改革开放以前，由于计划经济的体制，现实中已经取消了民法和商法，经济法主要是调整计划经济运行中各个组织之间的法律关系，其实质是一种行政命令或者行政规定，因为在计划经济中由政府来支配整个经济的运行。随着改革开放市场经济的逐步建立，加之对西方法学的引入，在当代中国，“经济法”的概念依然模糊。原因主要在于各教科书在理论上对于经济法的概念、体系、范围的界定几乎都不一致，另外现实中最具影响力的英美法系并不重视法律部门的划分，具有较强的法律实用主义。但一般认为，经济法区别于民商法的主要特征在于，民商法主要调整的是平等主体之间的民商事法律关系，更强调平等主体之间的契约精神，而经济法需要借助公权力来平衡现实中复杂经济运行过程中的种种矛盾，典型的如反垄断法及竞争法。事实上，鉴于中国特殊的政治经济结构，其公司法、证券法等原属于民商法范畴中的法律，也打上了经济法的烙印。因此，现实中的经济法，可以囊括一切公权力或行政部门介入的法律关系。 就银通广源业务而言，我认为涉及的经济法的领域比较多，比如包括金融法、证券法、公司法、合伙企业法、土地管理法、房地产法及与拆迁相关的法律等，还需要包括其他部门的法律，主要是民法中的合同法、物权法、担保法等。 1.合伙企业法 银通广源是依据合伙企业法设立的一家有限合伙企业，因此对于风险管理部门来说，首先要研究和熟悉的是合伙企业法，从而为合伙企业以及合伙人防范可能产生的法律风险。 旧的合伙企业法在只允许设立普通合伙企业，所有合伙人都是普通合伙人，均对合伙企业的经营对外承担无限连带责任，因此普通合伙企业在经营上合伙人的风险还是比较大的。07年实施的新的合伙企业法开始允许有限合伙的形式存在，根据新的合伙企业法规定，“有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为 1 限对合伙企业债务承担责任”，还规定了有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立，至少应当有一个普通合伙人，有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务，有限合伙人不得以劳务出资，不执行合伙事务。 2.公司法及证券法 投资机构可以采取合伙企业尤其是有限合伙企业的形式，也可以采取有限公司的形式，但纳税规定有所区别。对于合伙人来说，只需交纳企业所得税或个人所得税，在合伙企业层面无需纳税；而有限公司在公司层面需要纳税，向股东分配利润时仍需缴纳所得税。事实上，对于投行来说，更多的还是采取有限合伙的形式，一是灵活管理，二是有利于融资，是比较适合风险投资的组织形式。合伙企业的合作单位及投资标的，很可能是以公司的形式存在的组织。比如与建设单位作为股东共同设立一个项目公司，进行项目的开发与建设，再比如为某房地产开发公司进行融资，对方的组织形式就是有限公司。因此，公司法也需要在工作中去熟悉。有限公司的特点在于每个股东都以其出资额为限对公司承担有限责任。公司的形式是商业组织中最为常见的，也是在投融资、项目运行过程中经常要运用的一种组织架构和形式。公司法对公司的设立、股东权限、公司治理等都有比较详尽的规定，在工作中会经常遇到运用。另外，证券法可以说是公司法的特别法或补充，因为证券法规定的是股份有限公司如何发行证券进行融资，以及发行的股票如何进行交易的，其本质依然是公司法的一部分，因此公司法是基础。 3．土地、房产、拆迁法律 银通广源关注新型城镇化领域，因此必须对与土地、房产、拆迁相关的法律进行研究总结，与此相关的法律主要是《物权法》、《土地管理法》、《土地管理法实施条例》、《城市房地产管理法》以及《国有土地上房屋征收与补偿条例》。 土地是最为基本的资源，中国法律规定土地只有两种所有权即全民（国家）所有和集体所有，没有土地私有权制度。如《土地管理法规定》：“中华人民共和国实行土地的社会主义公有制，即全民所有制和劳动群众集体所有制。全民所有，即国家所有土地的所有权由国务院代表国家行使。任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。土地使用权可以依法转让”，还规定“城市市区的土地属于国家所有。农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于农民集体所有；宅基地和自留地、自留山，属于农民集体所有。” 2 事实上，鉴于中国目前的仍处于工业化、城市化的发展过程中，城市化率刚达到50%（其中将许多在城市工作生活但非城镇户籍的人口纳入统计当中），因此，中国的城市化还有很长的道路要走。城市化必然需要对农村集体土地进行征收，变为国有土地，再进行规划建设，如城市住宅、商业地产及产业园区等。也需要对已有的城市土地房屋进行重新规划，符合新的城市发展需要。根据2007年10月