论三类特殊涉外合同之债准据法制度的转型发展.PDFVIP

论三类特殊涉外合同之债准据法制度的 转型发展 丁 伟 三类特殊涉外合同的准据法制度产生于 20 世纪 80 年代，根植于计划经济的土壤， 摘 要： 其浓厚的法律属地主义倾向与市场经济的本质要求及国际通行规则不相吻合。在全 面深化改革的新时期，推动该制度的转型发展已势在必然。国家层面正在推进的民 法典编纂工作为该制度的转型发展提供了切实可行的实现路径。 关键词：三类特殊涉外合同；准据法；转型发展 DF996 A 1006-1894（2017）02-0022-12 中图分类号： 文献标识码： 文章编号： 当 代 中 国 冲 突 法 的 成 文 法 规 定 肇 始 于 20 世 纪 80 年 代 有 关 涉 外 合 同 之 债 法 律 适 用的相关规定，经过 30 多年的嬗变，中国冲突法制度已经基本涵盖涉外民事法律关 系 的 各 个 领 域， 其 中， 有 关 涉 外 合 同 之 债 准 据 法 的 规 定 出 台 时 间 最 早， 数 量 最 多， 散 见 在 不 同 时 期 法 律、 行 政 法 规、 最 高 人 民 法 院 的 司 法 解 释 及 相 关 部 门 规 章 之 中。 从 总 体 上 讲， 当 代 中 国 冲 突 法 的 制 度 顺 应 了 当 代 国 际 社 会 冲 突 法 的 立 法 潮 流， 反 映 了 当 代 国 际 私 法 领 域 理 论 研 究 的 最 新 成 果。 纵 观 中 国 现 行 冲 突 法 的 规 定， 有 别 于 国 际通行规则的显性规定首推现行《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》） 第一百二十六条第二款的规定，即在中国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合 作经营企业合同及中外合作勘探开发自然资源合同（以下简称“三类特殊涉外合同”） 适 用 中 华 人 民 共 和 国 法 律。 值 得 关 注 的 是， 三 类 特 殊 涉 外 合 同 一 律 适 用 中 国 法 律 的 制 度 产 生 于 我 国 改 革 开 放、 利 用 外 资 的 初 期， 具 有 鲜 明 的 计 划 经 济 的 时 代 烙 印， 在 中 国 推 进 计 划 经 济 向 市 场 经 济 转 型、 中 国 经 济 日 益 融 入 全 球 化 的 进 程 中， 这 一 制 度 安 之 若 素， 且 适 用 范 围 有 增 无 减。 笔 者 认 为， 在 全 面 推 进 依 法 治 国 的 新 时 期， 立 法 的 功 能、 定 位 发 生 了 显 著 的 变 化， 立 法 决 策 者 高 度 重 视 法 律 制 度 的 顶 层 设 计、 转 型 发 展， 国 际 私 法 学 界 需 要 顺 应 国 家 立 法 工 作 重 心 转 移 的 新 趋 势， 更 多 关 注 新 形 势 下 如 何 实 现 中 国 国 际 私 法 的 转 型 发 展， 如 何 发 挥 冲 突 法 对 于 经 济 与 社 会 发 展 的 引 领 作 用。鉴于民法典编撰过程中将对现行民事法律中不合时宜的规定作相应的修改完善， 作者简介： 丁伟，上海市人大常委会法制工作委员会主任 , 上海市立法研究所所长 , 华东政法大学教授、博士生导师。研 究方向：国际私法、立法法。 22 国际商务研究 2017 年第 2 期 · · 丁 伟 中国现行冲突法的修改完善面临难得的历史性机遇。 一、三类特殊涉外合同之债准据法制度的立法演变 我国有关三类特殊涉外合同之债准据法制度产生于改革开放初期。1979 年《中 外合资经营企业法》未就中外合资企业合同纠纷的法律适用作出规定，随着国外一些 著 名 跨 国 公 司 进 军 中 国， 有 关 合 资 经 营 合 同 准 据 法 制 度 的 立 法 需 求 逐 渐 显 现。1982 年 中 德 合 资 上 海 大 众 汽 车 有 限 公 司 谈 判 进 入 后 期， 德 方 派 出 庞 大 的 律 师 团， 谈 判 的 焦