2013年度外交学院外交学考研状元笔记.pdfVIP

第五章：外交特权与豁免 本章结构 A 自外交之日起就有外交优遇 B 外交特权与豁免概念（见29） C 外交特权与豁免内容（见31） D 使馆外交人员对接受国义务33 E 中国国内法有关特权与豁免规定 理论依据，使用范围，和享受期限 考题28 管辖豁免 考题29 外交特权与豁免的理论依据。答：外交特权与豁免是指外交代表机关及其人员在接受 国所享有的特殊权利和优惠待遇的总称。外交特权与豁免，主要是给予外交代表机关和外交人 员的，但外交代表机关的其他人员也享有某些特权与豁免。 关于外交特权与豁免的依据，国 际上有三种不同理论：(1)代表说。此说把外交特权与豁免建立在使节的代表性基础上，认为 外交代表是君主或国家的代表，根据平等者之间无管辖权的原则，因此外交代表享有外交特权 与豁免。(2)治外法权说。此说认为，使馆是本国领土的延长，虽在接受国领土上，但在法律 上视为本国领土，因此应受派遣国管辖，而不受接受国管辖。这种学说不符合客观现实，现在 官方网址 北大、人大、中财、北外教授创办 集训营、一对一保分、视频、小班、少干、强军 已被废弃。(3)职务需要说。此说以使馆和外交人员执行职务的需要来说明外交特权与豁免， 认为外交代表之所以需要享有外交特权与豁免，是因为这是保证他们正常执行职务所必需的。 《维也纳外交关系公约》采取职务需要说与代表说相结合的立场。公约序言指出：此等特权与 豁免之目的不在于给与个人以利益而在于确保代表国家之使馆能有效执行职务。 考题30 外交特权与豁免与尊重所在国法律义务的关系。 考题 31 外交豁免。是指外交代表机关及其人员在接受国所享有的特殊权利和优惠待遇的总 称。外交特权与豁免，主要是给予外交代表和外交人员的，但外交机关的其他人员也享有某些 特权与豁免。给予外交特权与豁免主要是确保代表国家之使馆能有效执行职务。 考题32 试述外交特权与豁免的内容。答：外交特权与豁免可分为使馆的特权与豁免和外交人 员的特权与豁免以及使馆其他人员的特权与豁免。 (1)使馆的特权与豁免。主要有以下几项： ①使馆馆舍不得侵犯。使馆馆舍是指供使馆使用和供使馆馆长寓居之用的建筑物或建筑物之各 部分，以及所属之土地。使馆馆舍不可侵犯，包括以下三方面：一是接受国官员非经使馆馆长 许可，不得进入使馆馆舍；二是接受国负有特殊责任，采取一切适当步骤保护使馆馆舍免受入 侵或损害，并防止一切扰乱使馆安宁或有损尊严之事情；三是使馆馆舍及设备，以及馆舍内其 他财产与使馆交通工具免受搜查、征用、扣押或强制执行。 ②使馆档案及文件不得侵犯。 ⑧ 行动和旅行自由。除接受国为国家安全设定禁止或限制进入区域另订法律规章外，接受国应确 保所有使馆人员在其境内行动及旅行自由，使使馆能便于执行其职务。 ④通讯自由。使馆得 采取一切适当方法，包括使用外交信差及明密码电信在内的方法通讯，使馆来往公文不得侵 犯，外交邮袋不得开拆或扣留，外交信差享有人身不得侵犯权。 ⑤免纳捐税、关税。 ⑥使用 国旗和国徽。 (2)外交人员的特权与豁免 使馆馆长和其他外交职员的外交人员，享有全部外 交特权与豁免。主要有： ①人身不得侵犯。外交人员不受任何方式之逮捕或拘禁，接受国对 外交人员应予尊重，并应采取一切适当步骤以防止其人身、自由或尊严受到任何侵犯。 ②寓 官方网址 北大、人大、中财、北外教授创办 集训营、一对一保分、视频、小班、少干、强军 所、文书、信件和财产不受侵犯。 ③管辖豁免。包括刑事管辖和民事管辖豁免，但有三类民 事案件不能享受民事管辖豁免：一是外交人员在接受国境内私有不动产之物权诉讼；二是关于 外交人员以私人身份而为遗嘱执行人、遗产管理人、继承人或受遗赠人之继承事件之诉讼；三 是关于外交人员在接受国内在公务范围之外所从事之专业或者商务活动之诉讼。此外，外交人 员如果主动提起诉讼引起与主诉直接相关的反诉时，也不能主张豁免。 ④免纳捐税、关税和 行李免受查验。 ⑤免除适用接受国施行的社会保险办法，免除一切个人劳务和各种公共服务， 免除征用、军事募捐等军事义务。 (3)其他人员的特权与豁免。 外交人员以外的其他人员享 有的特权与豁免，不同类别的人员则有所不同。 ①外交人员的家属，如果不是接受国的国民， 应享有各项外交特权与豁免。 ②行政和技术人员及其家属，如果不是接受国国民，而且不在 该国永久居留者，也享有各项特权与豁免。但是，执行职务范围以外的行为，不能享有民事管 辖和行政管辖的豁免；就任以后