浅析第四章 公司章程.pptVIP

第四章 公司章程 第一节、公司章程概述 第二节、公司章程的制定和修改 第三节、公司章程的效力 学者的观点 “章程是整个国家法律秩序之内的一个次级秩序，章程不得违法乃不言自明之理。国家法律只决定社团法人可以干什么事，而社团章程所调整的独特内容是决定由哪些人去干这些事。” ——凯尔森《法与国家的一般理论》 第一节、公司章程概述 一、公司章程的概念 二、公司章程的性质 三、公司章程的特征 一、公司章程的概念 在《辞源》中，“章程”被解释为“章术法式，章者，历数之章术也，程者，权衡丈尺斛斗之平去也，泛指办事的规程条例。”两处都不约而同地援引了《汉书·高帝纪下》的一段文字：“天下既定，命萧何次律令，韩信申军法，张苍定章程。” 教材：公司章程是由设立公司的股东制定并对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。 二、公司章程的性质 国外存在两种主要观点，即契约说和自治法说。 契约说流行于英美 自治法以徳日为代表 三、公司章程的特征  法定性。公司章程的法律地位、主要内容、修改程序、效力均由法律强制规定，任何公司都不得违反。第11条 25条 82条 公开性。对股份公司而言，公司章程的内容不仅要对投资者公开，还要对包括债权人在内的一般社会公众公开。便于股东对公司经营的监督第6、34、97、98条 三、公司章程的特征  自治性。公司章程作为公司组织的基本规范，有公司的“宪法”(宪章)之称。但它不是由国家而是公司依法自行制订的，由公司自己来执行，无需国家强制力的保证。 第12条 三、公司章程的特征  真实性。公司章程记载的内容必须是客观存在的、与实际相符的事实。持股与经营相分离给股东亲自参与公司经营管理造成不便，公司章程的真实性体现了对双方权利义务的平衡，一方面防止持股人干预公司具体经营活动，以确保经营效率，另一方面限制和监督经营者的行为，防止损害股东的权益。 第二节、公司章程的制订与修改 一、公司章程的制定 二、公司章程的内容 三、公司章程的修改 一、公司章程的制定 公司章程的制定通常有两种方式： 一是共同制定，即由全体股东或发起人共同起草、协商制定公司章程，否则公司章程不得生效； 二是部分制定，是由部分股东或发起人负责起草制订，而后再经其他股东或发起人签字同意。 一、公司章程的制定 按照公司类别的不同，可分为三种： 有限责任公司章程的制定 股份有限公司章程的制定 国有独资公司章程的制定 有限责任公司——由公司最初的全体股东共同制定。 第23条、61条 股份有限公司 发起人共同制定（发起设立）84条 发起人共同制定，创立大会通过（募集设立）91条 国有独资公司——国有资产监督管理机构 66条 二、公司章程的内容 公司章程的内容是指公司章程所记载的事项。公司章程的内容可因公司的种类、经营范围、经营方式等的不同而有所区别，但都可以归结为以下三类： 绝对必要记载事项 相对必要记载事项 任意记载事项 1、绝对必要记载事 公司章程的绝对必要记载事项，是指法律规定公司章程中必须记载的事项。如果缺少其中任何一项或任何一项记载不合法，公司章程将无效，并进而导致公司不能成立或已成立的公司被撤销。25条、82条 现代公司法有简化之趋势,如： MBCA省略了“经营期限”(perpetual duration)和“任何合法性目的”(any lawful business)如今仅剩记载4项,与一张圣诞节贺卡的所载信息 相差无几.  2、相对必要记载事项 公司章程的相对必要记载事项，是指法律列举了某些事项，但这些事项是否记入公司章程，全由当事人自行决定。相对必要记载事项，非经载明于公司章程，不生效力。如果记载的事项不合法，仅就该事项无效，不影响整个公司章程的效力。相对必要记载事项大致有：分公司的设立、特别股的种类和权利义务等。  3、任意记载事项 公司章程的任意记载事项，是指法律并无明文规定，但公司章程制定者认为需要协商记入，以使公司能更好运转，是不违反法律的强制法规定和公序良俗原则。如公司变更的事由，董事、监事、经理的报酬等。 如果某任意记载事项违法，仅该事项无效，不影响整个章程的效力。 任意记载事项与相对记载事项不同之处： 前者公司法没有提及,后者则作了列举或提示.  三、公司章程的修改 公司章程是静态的，是维持公司正常运转和存续的重要因素，不得任意修改。但公司在经营过程中经常会遇到内外部各种因素的变化，如果禁止修改公司章程，对公司发展极为不利。 对公司章程的变更范围，公司法并无限制性规定，原则上公司章程所记载的事项，无论是绝对必要记载事项还是任意记载事项，只要需要均可变更。  三、