后现代主义对法律行为制度及影响.doc

后现代主义对法律行为制度的影响 魏田 08法硕（1）班 2008201060312 【摘 要】 : 本文通过对后现代主义的阐释，进一步探究后现代主义思潮的影响，另一方面法律行为是法学中一个重要概念, 对法律行为的准确把握在法律实践中意义重大。本文试图通过对法律行为理论的发展演化历史进行梳理, 搞清法律行为的本义并在此基础上分析后现代主义对法律行为制度的影响。 【关键词】: 后现代主义; 法律行为; 影响； 近二十多年来，西方特别是在美国涌现了大量冠以“后现代”名称的法学著作，其中代表性的著作有Costas Douzinas和 Ronnie Warrington的《后现代法学》，Mary Joe Frug 的《后现代女权主义法学》，Gary Mida《后现代法学运动》Douglase Litowitz《后现代哲学与法律》.可见，后现代主义在当代社会已经形成了一个比较明确的法学流派，是一股新兴的法学思潮。它是20世纪中叶以来的后现代主义哲学影响法学发展，从而导致学科交融的结果。 后现代主义产生原因及其理论背景 后现代主义产生的原因主要包括两方面原因：其一，20世纪70，80年代以来，一些后现代哲学家开始关注政治与法律问题。例如福柯（M.Foucault）后期的代表作《规训与惩罚》研究现代监狱制度的诞生，他指出现代社会的各种制度是规训权力知识复杂地交织在一起的运作产物。1989年后现代哲学家德里达（J.Derrida）在《卡多佐法律评论》上发表了《法律的力量》。在这篇文章中德里达回应了各种对他解构主义的指责，并且集中阐述了他正义理论。后现代哲学家的法学观点得到了法学界的热烈反应，随后就出现了一大批研究后现代主义者的法学思想的作品，如英国学者Alan Hunt出版了《福柯与法律》，使用交叉学科的研究方法集中阐述了福柯的法学思想、在专题性的研究文章方面，出现了一些研究福柯，德里达等后现代主义法学家的法律思想的文章。 其二，从法学的自身发展来说，20世纪上半叶西方法学界经历了新自然法学，社会学法学，分析法学的洗练，最终走向了多元化的研究道路。在这种自由宽容的法学研究氛围中，美国的批判法学运动异军突起。70年代以来，罗伯特·昂格尔、邓肯·肯尼迪的批判法学的矛头直指传统的法学研究范式，传统法学的一些重大问题被揭示出来，诸如法律与意识形态、法学与知识社会学、法学与语言学等等具有后现代色彩的法学课题逐渐获得深入的研究。20世纪90年代以来，批判法学逐渐融入到后现代法学中，出现了二者合流的现象，这更加壮大了后现代法学的声势。 按照美国研究后现代主义法学的学者李特维茨(Litowitz)对后现代主义的界定，当今的“后现代主义”可以在三个层面上来理解。第一，后现代主义是指近几十年来在绘画、电影、音乐、建筑和文学等艺术生活方面的一个运动，后现代主义艺术强调多维视角(perspectives)，解构现代艺术中的宏大叙事方式，从而瓦解现代艺术的作者身份和中心主题。如毕加索的绘画、福克纳的小说、电影《罗拉快跑》都是后现代艺术的代表。第二，后现代主义是对西方工业社会文明的一种描述，概言之，后现代社会的两个显著的特点：一是由于信息交流的加快，导致文化多元和文化融合；二是资本的扩张导致了经济的全球化。这样的“后现代”基本上可以和“后工业社会”等同起来。第三，后现代主义是一种批判启蒙、批判现代性的哲学思想。后现代主义哲学认为启蒙以来的近代西方哲学是建立在一些虚构的概念之上的，诸如主体、自我意识、理性、真理等等，都是启蒙哲学的意识形态。后现代主义者质疑这些现代性的哲学话语，追问它们的合法性，最终解构自我、理性、正义等宏大叙事。这种意义上的后现代主义，在哲学的谱系上大致包括了由语言学家索绪尔(Saussure)开始的法国结构主义(structuralism)和后结构主(poststructuralism)、由海德格尔开始的德国的存在主义(existentialism)和哲学解释学(伽达默尔)以及流行于英美的分析哲学(analytical philosophy)和实用主义哲学(pragmatism)(包括维特根斯坦和罗蒂)这样几条线索。 二、后现代主义法学的主要理论观点 2O世纪7O年代以来，后现代法学已经成为当前西方法律学术界一个强大的学派。虽然它的观点和主张是多元的，但从其整体看，它却承袭了后现代哲学的衣钵，坚持以下核心观点： 理性个人或者理性本身并不存在。福柯说：“自从l8世纪以来，哲学和批判思想的核心曾经是现在是，将来仍然是这个问题：我们所使用的理性是什么?它的局限在哪里，它的危险在哪里?” 利奥塔则更直截了当地指出：“不存在理性政治，无论在理性意义上和概念意义上都不存在。所以我