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中国对CISG第一条第一款b项与保留撤销与否(仲裁角度)
我国的保留阻碍仲裁庭根据国际私法规则适用《公约》 胡娟 如果一方或双方当事人营业地位于非缔约国境内,是否适用公约,取决于仲裁庭是否遵守中国对于《公约》第1条第1款第2项提出的保留。 一、 内国裁决必须遵守中国的保留 凡是当事人在合同中明确约定适用中华人民共和国法律或者根据最密切联系原则适用中华人民共和国法律的,仲裁庭均直接适用中华人民共和国国内法,而不是根据《公约》第1条第1款第2项的规定适用《公约》。 二、外国裁决是否可以不遵守中国的保留 A 外国仲裁机构在我国境外进行的仲裁裁决 如果合同准据法是中国法,应当把中国法律当做整体来对待,包括中国对《公约》提出的保留 B 中国仲裁机构在我国境外进行的仲裁裁决 如果合同准据法是中国法,当然也要遵守中国的保留 如果合同准据法是另一未提出保留的缔约国法律,此时是否遵守中国的保留,目前为止还没有确定的现成的答案。但是,随着我国仲裁制度的改革,最终判断裁决国籍的标准将向仲裁地标准靠拢。 总之,所以在我国境外做出的仲裁裁决,无论仲裁机构位于何处,只要合同准据法是中国法,就应该遵守中国的保留 解决之道:取消保留 第一,合同双方当事人营业地都位于《公约》缔约国,仲裁庭直接援引《公约》第1条第1款第1项适用《公约》欠缺法律依据 第二,当事人直接约定合同适用《公约》也会遇到法律障碍 第三,如果一方或双方当事人营业地位于非缔约国,根据《公约》第1条第1款第2项适用《公约》不符合我国提出的保留 因此,无论是我国境内进行的仲裁还是在我国境外进行的仲裁,对《公约》的适用都会遇到法律上的困扰。 撤销保留才能使《公约》在我国仲裁中的适用与国际上的通行做法接轨,同时也符合《公约》本身“减少国际贸易的法律障碍,促进国际贸易的发展”的目标。 Thank You !
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