独立董事制度监事会权能冲突下的上市公司员工利益保障.PDFVIP

独立董事制度与监事会权能冲突下的上市公司员工利益保障 作者:黄旭 （哈尔滨工程大学，黑龙江省、哈尔滨市，邮编：150001） 摘要：上市公司相对于有限责任公司、合伙企业，因其规模庞大而应当承担更多的社会责任。由此上市公 司的内部自治需要受到一定的限制，以保证股份有限责任公司的社会责任。我国通过设立独立董事制度， 来约束董事会的决定，保证中小股东的权利。同时，我国法律中也规定了监事会制度。本文经过分析，认 为两种制度在同一部法律中产生冲突。 关键词：独立董事制度 监事会制度 上市公司 利益保障 中图分类号： D9 文献标识码：A 一个上市公司所应当承担的社会责任之中，应当包括保护企业内部员工自身的权益。在 我国特殊的社会主义市场经济体制条件之下，上市公司多为国企改制而成。原本保障员工福 利的国有企业资本化之后，使得员工利益保护这一问题更加突显。 而在上市公司内部治理的制度设计之上，如何在现有的法律框架之内保护企业员工利益成为 问题。本文通过独立董事制度与监事会制度之间的冲突角度入手，分析现有法律之下对于 工权益保护实现的障碍。 一、对于董事会权能需要进行限制 一般而言，董事会为公司股东大会的执行机关，董事会承担着三项职能：1.对于经理层 的监管；2.为公司提供帮助；3.对经理层提出建议、批评或者提供帮助。因此董事会的职能 在公司中非常重要。同时，董事会的权能不能过于强大，需要对其进行限制。因此大陆法系 与英美法系分别产生不同的制度，前者为监事会制度，后者为独立董事制度。 二、我国独立董事与监事会制度历史 1.我国独立董事会制度历史 2001年证监会发布的《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》第一次正式提 出在上市公司内部建立独立董事制度。其主要目的在于对于上市公司中，中小股东权利的保 护。但是在此之前，对于中小企业保护的制度设计早已有之。并且在2001年之后，独立董 事制度在我国继续发展。 1993年青岛啤酒在香港上市，聘请的两名独立董事，成为我国第一家设立独立董事的 上市工会四。199年，中国证监会发布的 《上市公司章程指引》第 112条规定：“公司根据 需要，可以设独立董事。独立董事不得由下列人员担任 （一）公司股东或股东单位的任职人 ； （二）公司的内部人 （如公司的经理或公司雇 ）； （三）与公司关联人或公司管理 层有利益关系的人 。注释：此条款为选择性条款，公司可以根据实际需要，在章程中制订 独立董事的职责。” 2001年，证监会发布《关于在上市公司建立独立董事的指导意见》，要求到2002年6 月30 日之前，董事会中至少有2名独立董事；2001年，郑百文因虚假上市及虚假信息披露 等违法行为，被证监会予以行政处罚。包括陆家豪在内的董事会成员因为对上述行为负有直 接责任被处以罚款。此后陆家豪对证监会的罚款提起行政复议。该案件提出了独立董事的职 责边界问题。 在法律中，2013年修订的《公司法》仅有第 122条规定： “上市公司设独立董事，具 体办法由国务院规定。”对于独立董事的具体责任，没有明确的规定。 1 - - 2.我国监事会制度历史 我国公司监事制度始于1992年国家体制改革委员会发布的《股份有限公司规范意见》， 其第六章规定了监事会制度。1993年的《公司法》规定监事会为股份有限公司的必须设立 的机关，由股东代表与适当比例的职工代表组成。此后对于监事会制度，没有大的改变。 但是这一制度在实际的运行当中却几近于无，诸多案例以及调查数据表明，监事会在公 司中即无地位，其本身也缺乏行权的自觉。其监督作用得不到认同。 通过比照独立董事制度与监事会制度的历史，可以看出两者之间并无同一来源。前者来 源于证监会的规定，后者来源于国家体制改革委员会。两个不同来源的制度全部都被保留在 同一部《公司法》中，难免会造成相互之间的矛盾与冲突。 三、美国、德国法上对于董事会的限制 独立董事制度与监事会制度本来是来源于两个不同的法系，承