私募股权基金的法律环境分析2008-3-10.docVIP

中国私募股权基金的法律环境分析 “私募股权”或“私募股权投资”，其英文是Private Equity（简称“PE”），是与Public Equity相对应的概念。“Private”最初是从投资对象的角度强调其投资的是非公开上市的股权，是为了与投资于公开上市交易的证券相区别。当前对“私募股权”的内涵和外延仍存在多种认识，主流的观点认为它是指以私募方式筹集资金针对非公开上市企业进行的股权投资。私募股权基金（或私募股权投资基金，英文为Private Equity Fund，简称“PEF”），就是指这种以私募方式筹集资金针对非公开上市企业进行股权投资的基金。 私募资本市场的存在，能有效的满足创新型、高科技型中小企业的融资需求，对于推动国家经济的发展和产业结构的升级具有重要的意义。当前我国的主板市场日趋完善，深圳中小企业板市场运行良好，作为私募股权基金的首要退出机制、服务于成长型和创新型中小企业的创业板市场也即将开通，作为私募股权基金的主要活动空间的三板市场（场外交易市场或柜台交易市场）和以市场主体自由交易的无形市场也在蓬勃发展，私募股权基金业已具备了良好的发展土壤。从法律角度分析，随着近年来《公司法》、《证券法》、《合伙企业法》、《信托法》的陆续修改以及相关法规的颁布，我国对私募股权基金的法律规制日渐完善。由于各国对私募股权基金鲜有专门立法予以规制，具体内容多散见于相关的法律法规中，我国对私募股权基金的相关内容也散见于各国对于《公司法》、《证券法》、《合伙企业法》等法规中。本文对涉及的法律法规进行简单的梳理，粗略的分析现行法律体系下我国对私募股权基金的法律环境。 一、中国私募股权基金发展历程的法律沿革 私募股权基金最早起源于美国家族企业，最初的动因是为满足高风险、潜在高收益的项目的融资需求。美国的私募股权基金在上世纪六七十年代初步形成产业，八十年代得以快速增长，目前美国仍然是私募股权基金最发达的国家。我国的私募股权基金相对起步较晚，而且呈现由政府主导型向市场主导型发展的特点。根据我国私募股权基金的发展历史情况，可以把它粗略的划分为三个发展阶段。 1、第一阶段：政府主导、公司型创业投资基金的成立与发展（1985-1999） 中国具有私募股权性质的基金，最早是由政府主导成立的。1985年9月，为配合“火炬计划”的实施，为科技成果产业化和创新型高新技术企业提供资金支持国务院批准由国家科委资成立境内第一家创业投资公司中国新技术创业投资公司1991年国务院《关于批准国家高新技术产业开发区和有关政策规定的通知》（[1991]国发12号）1995年中国第一个全国性产业投资基金法规—《境外设立中国产业投资基金管理办法》“境外投资基金”是指中国境内非银行金融机构、非金融机构以及中资控股的境外机构作为发起人，单独或者与境外机构共同发起设立，在中国境外注册、募集资金，主要投资于中国境内产业项目的投资基金。关于境外投资基金的设立和监管，该《办法》规定必须由中国人民银行会同国务院有关部门审查批准，而且中国人民银行会同国务院有关部门对境外投资基金在中国境内的业务活动进行监督管理。境外投资基金一律为封闭式基金，基金凭证不可赎回，其存续期不得少于10年。关于投资方向，该《办法》规定境外投资基金资金应主要投资于中国境内国家产业政策支持的产业项目，且投资数额不得低于基金总额的70％。该《办法》只是对私募基金做了上述方面的原则性规定，并没有形成一个具体的私募基金机制。该《办法》已于2007年1月5日废止。 2、第二阶段：混合型、多形态的私募股权投资机构的出现和发展 1999年3月20日，国务院转发了科技部等7部委《关于建立风险投资机制的若干意见》国办发[1999]105号风险投资（又称创业投资）是指向主要属于科技型的高成长性创业企业提供股权资本，并为其提供经营管理和咨询服务，以期在被投资企业发展成熟后，通过股权转让获取中长期资本增值收益的投资行为。风险投资主要内容包括：投资主体、投资对象、撤出渠道、中介服务机构、监管系统等。有限责任公司、股份有限公司等形式并积极探索新的作模式高新技术企业及科技型中小企业风险投资的主要撤出方式企业购并、股权回购、股票市场上市等风险投资基金是专门从事风险投资以促进科技型中小企业发展的一种投资基金。为适应风险投资的特点，风险投资基金应采取私募方式，向确定的投资者发行基金份额。其募集对象可以是个人、企业、机构投资者、境外投资者，应拓宽民间资本来源；同时，对投资者的风险承受能力应有一定要求。投资者所承诺的资金可以分期到位。《中关村科技园区条例》有限合伙创业投资《有限合伙管理办法》《有限合伙管理办法》首家有限合伙创业投资北京天绿创业投资中心2002年，国务院成立由国家发改委中小企业司、财政部综合司、证监会机构部、科技部、商务部等10个部门组成的十部委