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国际民商事诉讼法研究综述（2008—2010） 姜福建 学号:2010031362 随着经济全球化的迅速发展，国际间民商事交流日益频繁，我国的涉外民商案件日益增多，2010年涉外民事法律关系的颁布标志着我国的民商事立法进入了一个新的发展阶段。本文从国内立法、缔约实践、司法审判、学术研究四个方面对近三年的国际民商诉讼法发展进行综合评述。国内立法主要从《中华人民共和国民事诉讼法》和《中华人民共和国涉外民事法律适用法》出发;缔约实践主要是我国新加入的双边或多边条约;司法实践主要从我国今年涉外司法审判的时间统计数据出发；学术研究则从网络管辖权、国际私法的不方便管辖原则、国际民事诉讼中的禁诉令、国际民事公益诉讼出发，浅析我国理论界的最新成果。 所谓涉外民事诉讼是指我国人民法院在涉外民事案件当事人和有关诉讼参与人的参与下，依法审理和解决涉外民事案件的活动的总称。涉外民事案件的特殊性决定了涉外民事诉讼具有不同于国内民事诉讼的特征: 首先，涉外民事诉讼涉及国家主权。由于涉外民事诉讼含有涉外因素，在管辖、取证、执行诸环节触及国家与国家的关系。人民法院正在审理涉外民事案件时，既要尊重他国主权又要维护我国主权。这是国内民事诉讼所不具有的。 其次，涉外民事诉讼期间较长。在涉外民事诉讼中，有的当事人在中华人民共和国内没有住所，有的证据存在于国外。因此，诉讼法律关系主体在实施送达诉讼文书、调查取证、传唤当事人、起诉、答辩、上诉等诉讼行为时，需要较长时间，否则难以完成诉讼行为。客观的需要决定了涉外民事诉讼期间的特殊规范。 再次，审理涉外案件时。存在适用法律的选择问题。审理国内民事案件只能适用我国的法律。但审理涉外民事案件则存在适用法律的选择问题。选择表现在两个方面：一是选择适用程序法，二是选择适用实体法。在程序方面若有我国缔结或参加的国际条约则条约优先否则原则上适用我国民事诉讼法；就适用实体法而言，应按《涉外民事法律关系适用法》、《海商法》等有关规定处理。 最后，人民法院进行涉外民事诉讼，有时需要外国法院的协助。例如，调查取证有时需要委托外国法院协助完成；判决生效后，有时请求外国法院执行。 一、国内立法 (一)《中华人民共和国民事诉讼法》 2008年4月1日新修订的民事诉讼法正式生效，新的民事诉讼法在其第四编涉外民事诉讼程序的特别规定对涉外民事诉讼的程序性事项作了规定。此部分共包括六部分内容分别是一般原则、管辖、期间送达、财产保全、仲裁、司法协助。 在一般原则部分主要确立了“国际条约优先原则”和“司法豁免原则”并明确了授权委托书的认证。 管辖是国际民事诉讼的核心也是此部分的重点。在管辖部分规定了“协议管辖原则”、“应诉管辖原则”和“专属管辖原则”并明确了财产权益纠纷的管辖确定原则。为了保护我国的司法主权，我国采用了“管辖权扩张理论。 在仲裁部分，涉外仲裁的适用范围进步扩大到经济贸易、运输和海事中发生的纠纷。对于涉外仲裁中的财产保全和我国涉外仲裁机构裁决的执行都规定为被申请人住所地或财产所在地的人民法院。第二百五十八条明确了法院裁定不予执行 涉外仲裁裁决的条件。 （二）《中华人民共和国涉外民事法律关系适用法》 作为中国涉外法制的基础性法律和中国特色社会主义法律体系的支架性法律，全国人大常委会在2010年10月28日通过了《中华人民共和国涉外民事法律关系适用法》 （以下简称《法律适用法》）。对于此部法律学理界普遍评价不高认为主要存在以下问题： 没有从根本上解决涉外法律适用的碎片化状态。法律规定集中于民事领域，对于《海商法》、《票据法》、《民用航空法》的内容未作统一规定。 我国《法律适用法》某些连接点指引的准据法观念过于超前与当前我国的国情和国际司法立法不符，比如我国《法律适用法》第四十四条规定：侵权行为发生后当事人协议选择法律的，按照其协议。在侵权行为发生后，很可能一方当事人强势而另一方弱势，由双方当事人合意选择法律不利于弱方当事人利益的保护。 对于物权部分法条第三十七条规定：当事人可以协议选择动产物权适用的法律。当事人没有选择的，适用法律事实发生时动产所在地法。由于动产交易频繁，由当事人合意选法反而会加重法院负担，增加当事人诉累并且当前国际私法的普遍规定是动产、不动产统一适用物之所在地法。 《法律适用法》虽有不足之处，但在立法指导原则和内容上多与国际接轨，在指导原则和立法内容上都与国际逐渐接轨并有创新。 1、最密切联系原则是《涉外民事法律适用法》最重要的原则。最密切联系说使用“最密切联系地”这样一个具有高度灵活性的连接点，可以克服传统的萨维尼式冲突规则的固定性、机械性和僵硬性，使涉外民事法律适用法在处理涉外案件时不仅具有确定性和可预见性而且还有相当的灵活性正因如此，最密切联系原则在现代国际私法的运用范围