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第一章 行政许可法 第一节 行政许可 1.行政许可的法定含义 许可法第2条：“行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请 经依法审查，准予其从事特定活动的行为。” (1)是一种依申请的行为。 (2)行政许可是一种行政行为。 (3)行政许可是一种外部行政行为。 (4)行政许可是行政机关“准予”许可相对人从事特定活动的行政行为。 二．行政许可的性质和功能 1.行政许可的性质 (1)赋权行为 美国学者施瓦茨认为，行政许可是一种赋予权利行为，申请人本没有这项权利，只是因为行政机关的允诺和赋予，才获得该项一般人不能享有的特权。 (2)解禁行为 台湾学者林纪东认为，行政许可是权利（自由）的恢复，并非权利的赋予。 (3)赋权和解禁行为 姜明安教授的观点。 2.行政许可的功能 (1)功能 一是控制危险 二是配置资源 三是提供证明 (2)负面作用 一是抑制竞争 二是增加社会运行成本 三是诱发腐败 三.行政许可的分类 1．普通许可。是指行政机关准予符合法定条件的公民、法人或者其他组织从事特定活动的行为，是运用最广泛的一种行政许可。比如，集会游行示威许可、爆炸物品生产运输许可、商业银行设立许可等。普通许可的性质是确认具备行使既有权利的条件，主要功能是防止危险、保障安全. 主要特征有三个： 一是，对相对人行使法定权利或者从事法律没有禁止但附有条件的活动的准许； 二是，一般没有数量控制； 三是，行政机关实施普通许可一般没有自由裁量权。 普通许可主要适用的事项：直接关系国家安全、公共安全的活动；基于高度社会信用的行业的市场准入和法定经营活动；利用财政资金或者由政府担保的外国政府、国际组织贷款的投资项目和涉及产业布局、需要实施宏观调控的投资项目；直接关系人身健康、生命财产安全的产品、物品的生产、销售等活动。 2．特许。是指行政机关代表国家依法向相对人转让某种特定权利的行为。比如，海域使用许可、无线电许可、出租车经营许可、排污许可等。特许的主要功能是分配稀缺资源. 主要特征有三个： 一是，相对人取得特许权一般应当支付一定费用，所取得的特许权依法可以转让、继承； 二是，特许一般有数量控制； 三是，行政机关实施特许一般有自由裁量权。 特许主要适用于：有限自然资源的开发利用；有限公共资源的配置；直接关系公共利益的垄断性企业的市场准入等事项。 3．认可。是指行政机关对申请人是否具备特定技能的认定。比如，律师资格许可、注册会计师资格许可等。主要功能是提高从业水平或者某种技能、信誉. 主要特征有四个： 一是，一般要通过考试或考核方式并根据考试结果决定是否认可； 二是，资格资质证的认可是对人的许可，及身份相联系，不能继承、转让； 三是，没有数量限制； 四是，行政机关实施认可一般没有自由裁量权。 认可主要适用于:提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项。 4．核准。是指行政机关对某些事项是否达到特定技术标准、经济技术规范的判断、确定。比如，消防验收、电梯安装核准、生猪屠宰检疫等。主要功能也是防止危险、保障安全. 主要特征有四个： 一是，核准的依据主要是技术性、专业性的； 二是，一般要根据实地验收、检测决定； 三是，没有数量控制； 四是，行政机关实施核准没有自由裁量权。 核准主要适用于：直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施的设计、建造、安装和使用；直接关系人身健康、生命财产安全的特定产品、物品的检验、检疫等。 5．登记。是指行政机关确立相对人的特定主体资格的行为。比如，工商企业注册登记、社团登记等。主要功能是通过使相对人获得某种能力向公众提供证明或者信誉、信息. 主要特征有四个： 一是，对某些具有特定主体资格或者特定身份的相对人提供法律证明； 二是，没有数量控制； 三是，对申请登记的材料一般只进行形式审查，通常可以当场作出是否准予登记的决定； 四是，行政机关实施登记没有自由裁量权。 登记主要适用于:确立个人、企业或者其他组织特定主体资格、特定身份的事项。 制定行政许可法的意义 法 治 政 府 有 限 政 府 诚 信 政 府 责 任 政 府 阳 光 政 府 服 务 政 府 效 能 政 府 案例3.不履行法定许可职责的行为 原告：张某 被告：某乡人民政府 1996年10月10日，退休工人张某向乡人民政府递交了《关于兴办幼儿园的申请报告》，申请在土主片区的东阳、牌楼、街村之间兴办一所幼儿园，同时，报告了基本建设规划、保教保育配备方案、教学内容及安排、收费标准等情况与资料。但是，乡人民政府对该申请一直未予以审查登记，张某对此不服，向某基层人民法院提起行政诉讼，请求人民法院判决被告履行法定的许可职责。 问：1.乡政府对开办幼儿园的登记是行政许可吗？为什么?