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浅析如何修改申请文件 　　摘 要：专利法第33条规定了申请人对发明和实用新型专利申请文件的修改不得超出原说明书和权利要求书记载的范围。在实际修改申请文件的过程中，可以将原说明书和权利要求的原文作为修改的内容，或者将原说明书和权利要求书的内容重新归纳作为修改的内容。但是在重新归纳内容的时候，很有可能出现超范围的情况。本文根据一个具体案例分析了几种对权利要求的修改情况，以进一步理解专利法第33条的规定。 　　关键词：修改；记载范围；毫无疑义；原权利要求和说明书 　　0.引言 　　专利申请提出以后，申请人既可以主动对申请文件进行修改，也可以应国家知识产权局的要求对申请文件进行修改。之所以规定可以对申请文件进行修改，是因为在撰写申请文件过程中，难免存在用词不够严谨或者表达不够准确等缺陷。对这类缺陷如果不加以修改，就可能影响专利权保护范围的确切性，影响公众对专利技术信息的利用，从而因不符合专利法及其实施条例的有关规定而不能被授予专利权[1]。由此可以看出，关于专利申请的修改，主要是针对撰写过程中用词不当或表达不准这些缺陷进行的，而不是可以重新撰写专利的内容，因此，专利申请的修改是具有很大局限性的。 　　根据专利法第33条的规定“申请人对发明和实用新型专利申请文件的修改不得超出原说明书和权利要求书记载的范围”[2]，申请人对于申请文件的修改，必须遵循一定的原则，即在原说明书和权利要求书记载的范围内进行修改，不得超出上述范围任意修改。因此，在实际修改申请文件的过程中，一般的修改都是按照原说明书和权利要求书的原文进行的修改，这样才能保证修改不超出原权利要求书和说明书的范围。但是，笔者从经验发现，专利法第33条规定的修改不超出原说明书和权利要求书记载的范围，除了要求对申请文件的修改要能在原始说明书和权利要求书中有直接的文字记载之外，还可以是从原说明书和权利要求书中毫无疑义的确定的内容，即可以从原说明书和权利要求书的记载范围里重新概括归纳但又能从原说明书和权利要求书中确定的内容。笔者就这几种类型的修改进行了分析，下面就一一说明： 　　1 将原说明书和权利要求的原文作为修改的内容 　　1.1 修改一 　　原始权利要求173记载了：“所述运动限制器件适于被患者的胃底壁完全套叠。”修改权利要求15为：“所述运动限制器件适于被所述患者的胃底壁完全套叠。” 　　1.2 修改二 　　原始权利要求160记载了：“进一步包括用于接纳流体以充盈所述运动限制器件的流体或凝胶接纳构件。”，说明书第【0020】段记载了：“所述运动限制器件可以是可充盈的，并且适于充入凝胶或流体。可以提供用于收纳流体以充满所述运动限制器件的流体或凝胶收纳构件。”根据以上内容，将权利要求16修改为：“进一步包括用于接纳流体以充盈所述运动限制器件的流体或凝胶接纳构件。” 　　以上修改均是照抄了原说明书和权利要求书的内容，即修改的内容是在原说明书和权利要求中有直接的文字记载，是可以被接受的。 　　另外一种照抄的修改是将原权利要求的内容重新拆分或组合，形成新的权利要求，比如以下修改方式： 　　1.3 修改三 　　原始权利要求15-18和20记载了： 　　“15. 根据权利要求1所述的设备，其中所述运动限制器件包括主体，所述主体适于至少部分地由患者的胃底壁套叠，并且具有包括生物相容材料的外表面，所述主体的外表面的大部分适于在患者的横膈膜与被套叠的胃底壁的下部的部分之间的所述位置靠在胃壁上。 　　16. 根据权利要求15所述的设备，其中所述主体基本上是卵形。 　　17. 根据权利要求15所述的设备，其中所述主体基本上是类似具有缩进的中间部分的卵的形状。 　　18. 根据权利要求15所述的设备，其中所述主体基本上是类似于弯曲的卵的形状。” 　　由于权利要求1已经限定了：“所述设备包括可植入的运动限制器件，所述可植入的运动限制器件适于至少部分地被患者胃底壁套叠，并且具有包括生物相容材料的外表面，并适于通过胃壁自身保持在朝向所述胃壁的位置，以及来自所述胃壁的外部的第一固定器，其中所述运动限制器件的外表面的大部分适于在不伤害胃壁的前提下在患者横膈膜与被套叠的胃底壁下部的至少一部分之间的位置靠在胃壁上”，因此修改权利要求14引用权利要求1，并具体修改为： 　　“14. 根据权利要求1所述的设备，其中所述运动限制器件包括主体，且其中所述主体至少为下述之一：基本上是卵形、基本上是类似于具有缩进的中间部分的卵的形状、基本上是类似于弯曲的卵的形状和具有滚圆的轮廓而没有会损伤所述患者的胃壁的过于尖锐的边缘的形状。” 　　按照原说明书和权利要求书的内容修改申请文件是最常用的修改方式，也是最容易被接受的。 　　2 ?υ?说明书和权利要求书的内容重新归纳作为修改的内容 　　如上所述