网络格式的合同 .docxVIP

刘辉 喻立 赵娟娟 张怡 邹萌萌 周金晶网络格式合同特殊性和存在的法律问题？立法上应如何进行规制？网络格式合同，指在子交易或者网络在线交易过程中，一方为了重复使用而预先拟定出来的以电子数据协议的形式体现出来的规定双方权利义务关系的电子协议，不特定的相对人只有完全接受这种协议才可以确立交易关系的协议。网络消费者在互联网进行网上访问并以订立合同为目的过程中，只有点击或者确定使用软件公司或者电子商务、网络公提供在线电子协议或者网络格式契约才能够成合同。它采用一种完全电子化的订约形式，是由消费者与网络服务商通过软件完成交易的电子格式合同。网络格式合同有如下特征: （1）合同条文的电数据化和系统性；（2）网络格式合同的虚拟性；（3）网络格式合同使用主体的更加广泛性；（4）网格式合同的交易存在不稳定的因素。作为特殊的合同形式，网络格式合同在现在电子商务和国际互联网经济中的作用不可或缺，尤其是加入WTO以后，我国对外经济贸易往来的不断增多，网络格式合同也会愈来愈多地成为我国经济发展的重要形式，在经济发展的过程中起的作用将不可估量。网络格式合同存在的问题：目前，网络消费类合同中普遍采用的是格式合同形式，大多数交易条款或服务条款都是经营者事先拟定好的，消费者一般只能接受或拒绝。消费者在网络交易中经常遇到的格式合同是点击合同，即消费者按照网页的提示，通过双击经营者网站的“同意”或“接受”按钮所订立的网络合同。另一种格式合同是浏览包装合同，指经营者作为合同的一方在合同中约定，访问者一旦浏览了其网站主页便于该经营者成立了合同。网络格式合同中包含有免除经营者责任或加重消费者责任的条款;如“因网站或网站个别工作人员的过失造成消费者个人资料的丢失或泄露，网站不负责任”，“用户同意保障和维护网站及其他用户的利益，如因用户违反有关法律、法规或本协议项下的任何条款而给网站或任何其他第三人造成损失，用户同意承担由此造成的损害赔偿责任”等，这些条款往往很难被消费者所察觉。网络格式合同最大的特点是附和性，经营者在提供格式条款后，消费者要么全部接受，要么全部拒绝，没有协商的余地。经营者的格式合同中，存在着减轻、免除自己责任的条款，这些条款较高的隐藏性令消费者忽略了条款中不公平、不合理的内容。我国《合同法》给予了接受格式合同的当事人以特殊的保障。在网络环境下，要消除格式合同是不现实的，因为“网络具有天然地适用格式合同的条件及优势”。在这种情况下，政府有责任制定一些规则，规范网络格式合同订立的程序及内容，以保护消费者的合法权益：(1)经营者对合同订立程序的合理性具有提示的义务。网络经营者经常采用设置方便链接，将格式合同隐藏于其他页面等方式，使消费者无法知道合同的存在。经营者应当以醒目的标识提示消费者合同条款的存在，并在技术上设置提示程序，消费者只有阅读了格式条款后，才能缔结合同。(2)经营者对格式条款的合理性具有提示的义务。在网络交易中，消费者往往不会关注网站的服务条款，也不会审查格式合同内容。且很多网站的服务条款长达数页甚至数十页，制作非常繁杂，要求消费者充分阅读和理解格式合同内容也是不实际的。因此，让消费者在确认之前充分了解合同内容就十分重要。订立合同过程中，经营者应当提醒消费者知道网站上哪些协议、声明、通知是属于合同条款;应当以醒目、易懂的形式告知消费者关键条款内容。(3)经营者对合同内容变更的告知义务。在合同订立后，存在着经营者对合同条款进行变更或修改的情形，经营者对其变更或修改的条款内容应当履行告知的义务。立法上对网络格式合同的规制：在规制网络格式合同法律机制的构建上，总体思路是，建立一个事前规制和事后救济相结合，立法、司法、行政、社会规制相互协调的规制模式。其中，立法规制是前提，有法可依是其他各项规制工作得以有效展开的关键。当前我国还欠缺规制格式合同的统一立法，对于一般格式合同的规制无需专门立法，最可行的是修订《合同法》 ，将格式合同作为独立的章节予以规范。将该法中有关格式合同的三条规定进行修补或作出司法解释，针对该法存在的漏洞和不足，在合同订立、内容、效力、保障措施等方面作出全面系统规定。对于网络格式合同这种新生事物，仅仅适用现有法律对一般格式合同的规定是远远不够的。针对网络格式合同独有的特点，应该通过制定电子商务法，设专章规定电子合同法律制度，确立涉及电子商务领域中关于合同交易的相关规则，对网络格式合同进行规制。具体说来，应该从网络格式合同的订立规则、效力判定、履行、违约责任及救济等方面进行特别规定，使合同当事人在发生争议时，有明确的法律规定作为指引，也为司法实践提供了具体的可操作性。 首先，规范网络格式合同的订立。主要包括：第一，为保障消费者的知情权，立法规定提供方必须向相对人提供有关交易的各项信息并提供条款审查的机会，从而使消费者作出合理的选择