论盗窃罪的秘密性.doc

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论盗窃罪的秘密性

论盗窃罪的秘密性 1、相关定义 1.1、秘密侦查概念的重新定义 秘密侦查的概念,从不同的视角会有不同的认识,进而有不同的定义。鉴于此, 我们认为要准确定义秘密侦查就应该特别注重以下几个方面: (1)确定秘密侦查的主体,必须是依法享有秘密侦查权的国家或部门方可实施。 不仅包括新《刑事诉讼法》中规定的公安机关和检察院,还应包括国家安全机关。 (2)限定秘密侦查的适用范围,必须是为了应对那些具有危害大、侦查难度高、 隐蔽性强的案件。 (3)严格秘密侦查的程序条件,必须按照法律规定的内容和刑事程序进行,方 3 秘密侦査的法制化研究 才合法。 (4)确立秘密侦查的从属地位,必须在常规侦查措施不能有效运用或已经不能 使用的情况下方可被采用。 (5)能够体现出秘密侦查的特征,侦查机关秘密展开收集证据或查获犯罪分子 的刑事诉讼行为。 (6)定义时还应放在我国法治化的历史背景下,同时结合我国的本土司法资源。 综上,我们认为秘密侦查的概念应当界定为,特指为侦查一些具有严重社会危 害性的犯罪,享有国家法律规定使用秘密侦查权的有关部门在一般侦查难以发挥作 用时,从而通过采用隐秘性措施以查获案件线索,收集涉案证据的活动。 (二)秘密侦查的性质和功能 1.2、商业秘密的概念和特征 (一)商业秘密的概念 商业秘密是一种由来已久且持久不衰的社会现象,它是市场竞争的自发的产 物。随着知识经济的崛起,商业秘密的价值突显,立法对其保护随成必然。当商 业秘密被法律所接纳时,商业秘密便结束了长期游离于法律之外的状态,成为法 律上的概念。但何谓商业秘密,如何界定其内涵和外延,世界各国认识不一。 1、英美法系国家对商业秘密概念的认识 商业秘密作为一个法律概念滥筋于19世纪英美国家的判例法。在英国早期的 商业秘密判例中,商业秘密的概念可以归纳为四点”(l)商业秘密可以是绝对 秘密,也可以是相对秘密;(2)其须被明确无误地被作为秘密来看待;(3)其能 用于工业或商业活动之中;(4)拥有人对其有利益以一般是商业利益,按衡平法 原则值得保护。” 19世纪中叶,商业秘密这一法律用语从英国移植到了美国,并日臻完善。美 国法学会1939年的《侵权行为法重述》(第一版)中首次概括了商业秘密的保护 对象。《重述》第757节中规定:商业秘密可以包括任何配方、样式或任何信息 的编辑作品,其:”在某人的商业活动中被使用;而且由于这种使用给该人以机 会,使其相对于不知晓或未使用该商业秘密的竞争对手可以获得优势地位。商业 秘密可以是一种化学混合物的配方,一种材料的加工、处理、储存工艺,一种机 器或其他装置的样式或一份客户名单 “。该定义主要是外延式列举商业秘 密,而且也侧重于技术方面的秘密。该定义未能揭示商业秘密的内涵,不得于对 商业秘密的周延保护。它反映了美国早期成文法对商业秘密的初步认识。 1970年美国《统一商业秘密法》(Uniform Trade SecretS ACt,UTSA)是美 国商业秘密法律制度发展史上的一个里程碑。该法规定:”商业秘密意为特定信 仓郑成思,知识产权论te],法律出版社,1995,309 泛、刘春旧,知识产权论[el,北京大学出版社,2000,334 息,包括配方、样式、编辑作品、程序、设计、方法、技术或工艺等,其中:(l) 由于其未能被可以从其披露或使用中获取经济利益的他人所公知且未能用正当 手段己经可以确定,因而具有实际的或潜在的独立的经济价值;同时,(2)其是 在特定情势下己尽合理保密努力的对象。”这一定义从商业秘密的内涵来界定商 业秘密,把商业秘密作为一种”特定的信息”来理解,使商业秘密在范围上有了 更为广阔的空间。与1939年《侵权行为法第一次重述》相比,保护范围大为拓 展。应该说这种定义方法反映了当代商业秘密法律的趋势。 2、大陆法系国家对商业秘密概念的认识 商业秘密的法律地位真正在大陆法系得以确立是从其反不正当竞争法中开 始的。德国1909的《不公平竞争法》就有对商业秘密保护的专门规定,但回避了 对商业秘密的定义。按照德国学者的见解,商业秘密是指所有人有保密意思、具 有正当的经济利益的一切与经营有关并尚未公开的信息。日本在 1990年修订了 《不正当竞争防止法》,规定商业秘密是指作为商业秘密进行管理,尚未公知的 生产方法、销售方法及其对经营活动有用的技术上或经营上的情报。日本学者认 为商业秘密是指:企业在化学合成物、制造方法、物质处理、储藏方法以及在推 销方面具有秘密性和专业性的发明、发展或构思,它能够使所有人在竞争中取得 优势地位。瑞士、意大利、波兰等国家也在其《反不正当竞争法》中对商业秘密 的保护作了专门规定。在商业秘密的法律认识上,大陆法系有别于英美法系,大 陆法系认为商业秘密既不像英国那样仅仅靠信任关系加以维系,也不像美国那样 赋予其无形

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