浅谈留守儿童监护问题.doc

浅析留守儿童监护问题 1、相关定义 1.1、留守儿童定义 综观各种著作,对留守儿童的界定没有得到统一的认识,主要体现在留守儿童的年龄方 面的界定上,叶敬忠《关注留守儿童》一书中对留守儿童所下的定义是”指农村地区因父母 双方或单方长期在外打_「而被交由父母单方或长辈、他人来抚养、教育和管理的儿童”而且 他把留守儿童的年龄界定在18岁以下。另外,如聂茂、厉雷、李华军等编写的《伤村》一 一中国农村留守儿童忧思录一书,也将其界定为18岁以下。而在阮梅的著作《世纪之痛》 一二}弓和许多止在研究的课题中,却将其定义为14周岁以下。本研究结合这两个方面的考虑 1.留守的概念不是简单意义__七的留、守在家中的静态概念,它应是一个针对父母外出打工而 失去家庭照顾这一种动态上的意义2.儿童(根据联合国儿童权力公约)指所有未满18岁的 人,所以,本文将留守儿童界定为:18岁以下的在农村父母双方或单方外出务工将其留在 家中,或交由其他监护人监护的儿童。 1.2、与相关概念的辨析 (1)委托监护与法定监护 法定监护,是指由法律直接规定监护人的监护1。法律规定的监护人一般不止 一人,所以按法律规定的顺序确认顺序在先的人为实际监护人。在法定监护人 确立后,只有在实际监护人出缺或缺格时,才能由后一顺位的人接任。由于我 国采用广义监护定义,所以父母、祖父母、外祖父母、兄姐担任的监护,即为 法定监护。 委托监护不等于法定监护。委托监护是法定监护的延伸,委托监护的发生要 以法定监护为前提,只有具有监护资格的人才能与受托人签订委托监护合同。 委托监护的监护权取得基于当事人之间的合同,法定监护的监护权的取得来源 于法律的直接规定。委托监护法律关系在委托监护合同生效后就发生,法定监 护法律关系则是依法自动、许可或指定产生。委托监护的受托人通常是被监护 人的亲属以外的其他人、机构或组织;而法定监护人则通常是被监护人的亲属 或关系密切的朋友,同时包括特定的机构或组织。委托监护的监护权的范围一 般小于法定监护的范围。 (2)委托监护与约定监护 约定监护,是指有监护资格的人之间协议确定由其中一人或数人行使监护 职责的监护2。虽然约定监护与委托监护都是通过当事人的意思自治来为被监护 人确定监护人(或受托人),从而保障被监护人的合法权益不受侵害。但委托 监护不同于约定监护。委托监护是监护人与非监护人之间确定非监护人代行监 护职责的协议,而约定监护是法定监护人之间确定监护人的协议。在约定监护 中,依当事人之间的协议所确定的监护人对被监护人负监护责任。而在委托监 护中,尽管委托人可以将监护职责全部委托给受托人,但即使在此种情况下, 受托人也不是监护人,也就是说,监护人不能依照委托监护的协议将监护人的 资格转让给他人,他人也不能通过委托监护协议来取得监护资格。因此,在委 托监护中,即使监护职责全部由受托人行使,监护人的监护资格也不丧失。 (3)委托监护与意定监护 意定监护,是指本人在意思能力健全时,预先选任信赖之亲朋作为自己将 来判断能力丧失或衰退时的监护人(代理人)。3意定监护制度主要适用于成年人 1 马俊驹、余延满:《民法原论》,法律出版社 2007 年版,第 875 页。 2 殷生根、王燕译:《瑞士民法典》,中国政法大学出版社 1999 年版,第 876 页。 3余松林:《关于建立成年人监护制度的探讨》,《零陵学院学报》2004 年第 6 期,第 6 页。 - 11 - (尤其是老年人)的监护,各国法上的主要的意定监护内容包括:持续性代理 权授予制度、委任和信托、任意监护制度、防老授权等。 虽然意定监护与委托监护具有相似处,都是通过本人与受托人达成契约来 选任监护人。但两者之间存在以下不同:意定监护是为了本人自己的利益来选 任监护人,委托监护是为了他人的利益来选任监护人;意定监护的契约是在将 来本人能力丧失或衰退时发生效力,委托监护合同在达成时就发生效力;在意 定监护的条件成就时,受托人取得监护人的实质地位,全面代理本人处理相关 事务,而在委托监护中,受托人实质上并没有取得监护人的法律地位,只是承 担通过委托监护合同转承而来的监护职责。 1.3、农村留守儿童的概念 留守儿童现象并非我国独有,一些国家的留守儿童现象也比较严重,如菲律 宾、斯里兰卡、罗马尼亚、墨西哥等,但都没有出现像中国这么庞大的群体。近 年来,我国留守儿童问题一直都受到社会各界的广泛的重视,但对留守儿童的定 义仍然没有达成统一认识。一般认为,留守儿童是指父母一方或者双方外出务工 而被留在户籍所在地,并由其他亲人或者朋友照顾的儿童群体。目前,得到一致 认可的是留守儿童首先必须具备两个必要条件:其一,父母双方或者一方外出务 工或经商是留守儿童定义的前提;其二,子女留在广籍所在地,而与父母或者一 方两地分离的一种