第三讲准据法确定中的几个一般性问题.ppt

第三章 准据法确定中的几个一般性问题 广东工业大学经济与贸易学院 许维利 课程邮箱：xzhf2046@126.com [主要内容]准据法；准据法的确定；识别；反致；法律规避；公共秩序保留；外国法内容的确认。 [教学目的和要求] 了解准据法的概念和特点，掌握准据法的确定中涉及的先决问题、人际法律冲突、区际法律冲突以及时际法律冲突等一系列问题；掌握识别、反致、法律规避、公共秩序保留、外国法内容的确认等知识点。 一、准据法的特点 “准据法”---是冲突规范指明的、用来确定涉外民商事法律关系当事人之间权利与义务的特点的实体规范。 例如：不动产的所有权，适用不动产所在地法律。 范围-----不动产的所有权 连结点---不动产所在地 系属-----不动产所在地法 准据法—不动产所在地法（具体化） **注意：系属是冲突规范结构中的一个组成部分，而准据法是独立于冲突规范之外的具体法律，两者不能等同。 特点一：准据法是能够确定当事人具体权利义务关系的实体法。 特点二：准据法是按照冲突规范的指定所授用的法律。 特点三：准据法的确定要依据冲突规范中的系属部分，同时要结合涉外民商事法律关系的具体情况。 二、先决问题 是相对于主要问题而言的，是指在国际私法中，主要问题的解决必须以解决另外一个问题为前提条件，这另外一个问题就被称为先决问题。 **例子：一个住所在希腊的希腊公民未留遗嘱而死亡，在英国留有动产。他的妻子A主张继承该项动产。死者与A是在英国按民事方式而非按希腊法所要求的宗教仪式结婚。英国法院受理了该案件。此案中的主要问题、先决问题是什么？ *英国的冲突规范：动产继承依死者住所地法 婚姻方式依婚姻举行地法 *希腊的冲突规范：婚姻方式依当事人的本国法 怎么办？？ **先决问题的准据法 ---即：要适用何国法律解决先决问题。 目前主要有两种观点： 一是准据法说，其主张：先决问题的准据法是由主要问题的准据法所属国的冲突规范确定。 二是法院地法说，其主张：先决问题的准据法由法院地国的冲突规范确定。 ***原则上正确的解决方式是： 依据法院地的冲突规范所指定的法律裁决先决问题。 三、人际法律冲突的解决 指在同一个国家内，由于种族、宗教等不同，适用不同法律，由此而造成的法律适用结果上的冲突。 *解决人际法律冲突的法律制度称为“人际私法”（private interpersonal law） **国际私法是解决不同国家（地域）法律的管辖空间上的冲突问题；人际私法所要解决的只是一个国家内部哪一部分人应适用哪一种民法的问题。 ***解决的原则：一般由该国的人际冲突法来确定，若该国没有人际冲突法，则适用与案件或当事人有最密切联系的法律。 四、区际法律冲突的解决 是一国内部不同地区的法律制度之间的冲突。 *解决区际法律冲突的法律制度是区际私法（private interregional law） **其解决方法： 1、依照最密切联系原则确定准据法。 2、依当事人本国“区际私法”的规定来解决。 3、采用国际私法的规定来解决。 4、以首都所在地的法律作为准据法。 5、以当事人的住所地法、居所地法或所属地方的法律作为准据法。 五、时际法律冲突的解决 指同时具有法律效力的新法和旧法之间在时间效力上的冲突。 *解决时际法律冲突的法律制度称为时际私法。（private intertemporal law ） **解决的方法： 1、按新法对其是否具有溯及力所作的明确规定（即时际私法）来确定适用的法律。如果新法规定其有溯及力，就适用新法；如果新法规定其没有溯及力，则对新法生效前所产生的涉外民事关系适用旧法。 2、如果新法对其是否具有溯及力未作明确规定，则通常按照“法律不溯及既往”的原则确定适用的法律，即新法只对它生效以后产生的民事关系适用，而在其生效以前产生的民事关系仍然适用旧法。 六、外国法的适用及其限制 （一）识别 是指对涉外民商事案件的事实情况进行解释、定性并归类，从而确定案件所适用的法律（准据法）。 1908年一个住所在法国的19岁法国男子，未经父母同意，去英国与一住所在英国的英国女子结婚，后来该法国男子以自己结婚未经父母同意，因而不具备结婚能力为由，在法国一法院起诉并获得一宣告婚姻无效的判决，其依据是根据法国的规定“未满25岁的子女未经父母同意不得结婚”。而后该英国女子在英国与一个住所在英国的英国男子结婚。在本案中，后来与该女子结婚的英国男子却以他与该英国女子结