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建设领域相关法律法规 张晓霞 建设领域法律法规体系及最新立法情况 建设法律体系可以分为横向、纵向两个部分，共同构成了建设法律法规体系。 横向是从法律法规调整的对象来划分的；纵向是从法律法规的表现形式（即法律的渊源）来划分的。 横向的建设法律又可以分为建设行政法律、建设民事法律以及建设技术法规三个部分。 建设法的构成（横向） 一、建设行政法律 计划法、税法、城乡规划法、建筑 法、建设工程勘察设计法、市政公用事 业法、城市房地产管理法、风景名胜区 法、限制垄断、制止不正当竞争法、各 行各业监督管理法等 建设行政法律具有指令性、强制性、不平等性、灵活性等特点。 建设法的构成（横向） 二、建设民事法律 （一）民法通则 （二）物权法 （三）建设合同法 （四）建设企业法 （五）住宅法 建设民事法律具有平等性、任意性、相 对稳定性等特点。 建设法的构成（横向） 三、建设技术法规 （一）设计规范 （二）施工规范 （三）验收规范 （四）建设定额 建设技术法规具有科学性、标准性、系统性、稳 定性等特点。 建设法的构成（横向） 建设法的构成（纵向） 宪法 法律 行政法规 部门规章 地方性法规与规章 技术规范 国际公约、国际惯例、国际标准 高度关注最高人民法院司法解释 建设法的构成（纵向） 建设工程施工合同相关法律规定及纠纷解决 一、法律适用问题 要正确把握《合同法》与《建筑法》各自的调整范围 司法解释的作用至关重要 工程量很少或造价很低的工程项目施工活动以及一般的家庭装饰装修，不适用建设工程合同，而应适用承揽合同的有关规定。 建设工程施工合同 相关法律规定及纠纷解决 二、施工合同的效力——合同无效及其处理 《合同法》52条第5项：违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。 《司法解释》规定了五类典型的无效合同： （1）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的 例外：施工中取得资质的，按有效处理——合同效力补正原则 （2）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的 施工合同的效力——合同无效及其处理 （3）建设工程必须进行招标而未招标或中标无 效的 （4）承包人非法转包、违法分包的 劳务分包不能被认定为转包 合同无效后的处理 《合同法》58条：返还财产，折价补偿。 （1）由于无法返还，只能折价，但是补偿的标准是个难点。 （2）按照合同约定补偿，但前提是质量合格。 施工合同的效力——合同无效及其处理 ①验收合格，无效有效已无区别，所以按照合同约定补偿 ②几种补偿标准都不合理：定额、市场价格信息、直接费、间接费（扣除利润和税金） ③未完工程或大规模改变设计的情况，可以委托鉴定 ④验收不合格，不予支付价款，发包人有过错的承担相应的民事责任。 建设工程施工合同 相关法律规定及纠纷解决 关于垫资——垫资施工合法化 法院对待垫资案件的审理前后态度的变化 垫资合法化的理由： （1）认定垫资无效的法律依据不充分 （2）垫资难以避免 （3）国际惯例都允许垫资 垫资利息有约定的保护；没有约定的垫资按照工程欠款处理 建设工程施工合同相关法律规定及纠纷解决 三、施工合同的解除 解除合同对施工合同双方而言不是最佳选择 发包人的解除权：（针对承包人的下列几种行为） （一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；　　（二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；　　（三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；　　（四）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。 施工合同的解除 承包人的解除权 发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：　　（一）未按约定支付工程价款的；　　（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；　　（三）不履行合同约定的协助义务的。 施工合同的解除 合同解除后的处理——工程价款的结算 建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，不予支付工程价款。　　因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。 建设工程施工合同 相关法律规定及纠纷解决 四、施工合同中的质量问题 法律关于质量的三种文字表述：经验收不合 格、存在质量缺陷、质量不符合约定 因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。（属于法官自由裁量范围，不一定委托鉴定） 施工合