争议产生与处理.ppt

第二节 索赔 1、含义： 索赔：指遭受损害的一方在争议发生后，向违约方提出赔偿的要求，在法律上指主张权利。涉及国际货物买卖的索赔，一般都有三种情况：即贸易索赔、运输索赔和保险索赔。 理赔：违约方受理受害方提出的赔偿要求或其他权利主张。 2、索赔条款 异议和索赔条款 在一般的商品买卖合同中，多数只规定异议和索赔条款，有的还同检验条款合订在一起（“检验与索赔条款”，Inspection and Claim Clause）。 罚金条款”（也叫“违约金条款”） 只有在大宗商品和机器设备一类商品的买卖合同中，除规定异议和索赔条款外，还另规定罚金条款。 异议与索赔的内容 （Discrepancy and Claim Clause） 异议索赔条款适用于品质、数量方面的索赔，索赔金额非预先约定，而是根据实际损害程度确定。异议和索赔条款的内容包括： 索赔的依据：法律依据和事实依据（违约证据和出证机构） 索赔的期限：索赔的有效期限 索赔处理办法 罚金条款（Penalty） 罚金条款又称罚则，主要规定当一方未履行或者未完全履行合同义务时，应向对方支付一定数额的罚金，作为对方损失的赔偿。罚金就其性质而论，就是违约金。 罚金条款适用于卖方延期交货或买方迟延开立信用证或延期接货等情况。其特点是双方在合同中预先约定一个赔偿的金额。 第三节 当事人免责：不可抗力（force majeure） 　1、含义： 不可抗力又称人力不可抗拒，是一项免责条款：免除不履行合同的责任或免除延迟履行合同的责任。 　　按照联合国《国际货物销售合同公约》(第79条）解释：不可抗力事件是指非当事人所能控制，而且没有理由预期他在订立合同时所能考虑到或能避免或克服它或它的后果而使其不履行合同义务的障碍。 2、引起不可抗力事件的原因 引起不可抗力事件的原因包括： 自然原因：洪水、暴风，干旱、暴风雪、地震等 人类无法控制的自然界力量所引起的灾害； 社会原因：战争、罢工、政府禁止有关商品进出口 等原因所引起的灾害。 对于不可抗力事件的认定必须慎重，必须与诸 如商品价格波动、汇率变化等正常的贸易风险严格 区别开来。各国法律一般都允许当事人在合同中订 立不可抗力条款时自行商定不可抗力的范围。 3、构成不可抗力的必备要素 　1、不以当事人意志为转移的客观现象。 2、在签订合同时当事人所不能预见、无法避免、无 法预防而不能控制的事故 3、事故发生及后果使合同履行的基础发生了根本性 的变化，合同无法按条款履行。 4、事故发生在合同成立之后和合同解除之前的有效 期内。 5、事故的发生和后果无法避免和克服。 4、不可抗力条款 不可抗力条款是一种免责条款： 　　在合同中订明如当事人一方因不可抗力事件不能履行合同的全部或部分义务的，免除其全部或部分的责任；不能按照合同规定的期限履行其义务的免除其迟延履行的责任，另一方当事人不得对此要求损害赔偿。 不可抗力条款内容 　1、不可抗力的事故范围 （概括式、列举式、综合式） 2、不可抗力的后果、 3、事故发生后通知对方的期限和方式 4、证明文件和出具证明的机构 援引不可抗力条款应注意事项 1 发生不可抗事故后应立即采取最有效的 方式通知对方。 2 必须有合同规定的出证机构出具证明。我国一般有中国国际贸易促进委员会出证。 3 被通知方应及时答复，不能拖延或不予处理。 4 防止对方援引时任意扩大或缩小不可抗力的范围 第四节 仲裁（arbitration) 1、含义： 仲裁是指买卖双方自行达成协议，愿将 有关争议交给双方所同意的仲裁机构进行裁 决（award）。由于仲裁是依照法律所允许 的仲裁程序裁定争端，因而具有法律约束力。 2、仲裁的特点 1、双方可在仲裁协议或仲裁条款中选择 仲裁机构和仲裁地点。 2、当事人可以选择适用的法律 3、在仲裁时当事人有权指定仲裁员。 4、仲裁审理一般不公开进行。 5、仲裁是终局的，对双方都有约束力。 6、仲裁程序简便，结案迅速及时，仲裁费 用也较低。 3、仲裁的形式 仲裁的形式有两种： 临时仲裁：由双方共同指定的仲裁员组 织临时仲裁庭，案件审理完 毕自行解散。 机构仲裁：仲裁机构常设。国际商事仲 裁绝大部分采用机构仲裁。 4、国际著名仲裁机构 中国国际经济贸易仲裁委员会、 瑞典斯德哥尔摩仲裁院、