多层次资本市场的法律问题——议私募基金的法律监管问题.pdfVIP

2007年第3期 淮 南 职 业 技 术 学 院 学 报 NO．3，2007 第7卷(总第24期) JOUP,NAL OF HUINAN VOCA耵ONAL＆ 叱HNICAL COU正eE VOL．7，Serial No．24 多层次资本市场的法律问题 — — 议私募基金的法律监管问题 刘 玮 (华东政法大学， 上海200042) [摘 要] 近年来，资本市场的多层次发展态势越来越明显，不仅一级二级市场纵向发展迅速，就某一投 资种类而言，其也呈现了多层次的发展；就基金而言，近年来，在公募基金迅速发展的同时，私募基金从规模和影 响力等多方面也在发生着巨大的变化，随之而来的问题是，如何对这些多层次的发展进行法律上的规制，使其更 好的发挥积极作用，最大限度的减小负面效应；从私募基金的定义谈起，试图对该类基金的法律规制进行一定的 探讨。 [关键词]私募基金；法律监管；有限合伙 [中圈分类号]13922。287 [文献标识码]A [文章编号]1671—4733(2007)03-0052—03 1 私募基金的概述 条件入伙，承担无限风险，而承担有限责任的合伙人则是基 所谓私募基金，是指通过非公开的方式面向少数的，有 金的投资人，以其投入的资本数量承担相应的风险。这种制 一 定资格且不需要政府给予特别保护的机构投资者和富有 度将发起人和投资人的利益捆绑在一起。这种模式是目前 的个人投资者募集资金而设立的投资基金。由于该类基金 国际上私募基金的主流形式。 的销售和赎回均为基金经理人通过私下与投资者协商进行， 2 我国私募基金的现状及存在问题 故私募基金因此而得名。私募基金运作包括： 2004年初，中央财经大学课题组分别在北京、石家庄等 契约型私募基金。即信托式基金，它是基于信托关系而 十个城市进行了私募规模及影响的调查。结论是：私募基金 建立起的一种基金运作模式。有三方主体：基金管理人、基 占投资者交易资金的比重介于3o％一35％之间。1996年 金托管人和基金受益人。管理人由基金的发起人转化而来。 我国的私募基金初具规模，达劭950 亿一1 100亿元；1997 在募集初期，发起人通过发行受益凭证来筹集资金，在形成 年—2oo1年每年净增l 000多亿元， 0D1年达到l顶峰7600 基金后，拄I}开始负责基金的运作和管理，成为基金管理人；托 亿__8 000亿。2O02年以后，由于证券市场行情不景气，私 管人一般是由经过批准或者注册的机构担任，根据契约规 募基金的规模有所收缩 但总规模仍在6 000亿—．7 000亿元 定，是基金资产的名义持有人，对管理人的运作活动进行监 之间。面对如此之大的规模，曾有学者断言，私募基金已经 督；而受益人则对基金白{}运作参与较少，只是参与基金的盈 占据了中国股市的半壁江山。 利分配，对于管理人的活动，一般只是通过法律上的“信义义 虽然规模如此之大。但私募基金在中国的资本市场上却 务”来进行约束； 仍然处于灰色地带，目前尚无专门的法规进行监管，导致了 公司型私募基金。先依照公司法建立的，以基金投资为 诸多问题的产生： 主要经营业务的投资公司，而后再向特定的投资者发行股 2。1 交易主体资格的定位模糊 份，通过股份的发行来募集投资所需资金的一种运作方式。 在我国，由于没有任何一部法律对私募基金的投资主体 投资人是公司的股东，通过董事会来选聘基金管理人对基金 的资质和人数进行限制，这就使得私募基金在招揽投资时， 进行运作。投资人可以通过相关的公司法法律对管理人进