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残骸打捞清除法律制度研究闻银玲 “海上盗捞第一案”引发法律争议 打捞海上沉船物，是否构成盗窃罪，成为争议的焦点。 2009年6月11日上午9时，17名被告人一字排开，站在被告席上。 检察机关认为，被告人吴福杰、张明方等21人结伙秘密窃取沉船钢筋约1387吨，价值人民币662万余元，数额特别巨大，应以盗窃罪追究刑事责任。被告人伍明达、郑显明明知是盗窃所得的赃物，而予以收购并销售，属情节严重，应当以掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究刑事责任。 一、残骸打捞清除概述 二、残骸打捞清除有关法律问题 三、残骸打捞清除的实施与管理 一、残骸打捞清除概述 （一）国际国内立法中的有关残骸概念 1、2007年《内罗毕国际残骸清除公约》（nairobi international convention on the removal of wrecks) 第1条定义规定： “残骸”（wreck）系指发生海上事故后：??? （一）?一艘沉没或搁浅的船舶；或?????（二）?沉没或搁浅船舶的任一部分，包括当时或曾经在该船上的任何物品；或?????（三）?船舶在海上灭失的并在海上搁浅、沉没或漂浮的任何物品；或?????（四）?即将或有合理预期将沉没或搁浅的一艘船舶，若尚未为救助该船或处于危险中的任何财产采取有效措施的话。 2、我国规定 1957交通部《打捞沉船管理办法》： 第2条　除军事舰艇和木帆船外， 在中华人民共和国领海和内河的沉船， 包括沉船本体、船上器物以及货物都适用本办法。 1998年交通部《沉船沉物打捞单位资质管理规定》 第3条 沉船沉物，只指沉没于沿海水域或内河通航水域的船舶、设施及其设备、所载货物以及其他落水物体。 1992年国务院《关于外商参与打捞中国沿海水域沉船沉物管理规定》 第3条 沉船沉物，是指沉没于中国沿海水域水面以下或者淤埋海底泥面以下的各类船舶和器物，包括沉船沉物的主体及其设备、所载的全部货物或者其他物品。 3、其他国家的残骸概念，很难统一，但都包括沉没、搁浅、或被抛弃的物体。 我国沉船沉物概念强调沉没的状态，而公约的残骸概念则包括漂浮物，公约不以沉没作为划分标准，因而搁浅船、处于危险之中的船舶或船载物件也可以成为残骸；另一方面，对于将要或经合理预计将要沉没或搁浅的船舶或船载物件，如果构成海难救助的对象，将首先适用海难救助的法律制度。 （二）打捞清除的概念 公约规定的“清除”系指对残骸所造成的危害进行任何形式的预防、减少或消除。 我国法律意义上的打捞清除： 指为了获得残骸的残值，或者为防止、减轻对航行安全、航道整治、海洋环境保护构成的威胁而对残骸实施的各种处置行为，包括 扫测、探摸、起浮、移位、解体、清除等行为。当这些行为构成海难救助行为时，适用海难救助法律制度。 （三）海难救助与打捞清除的区别表现为： 1、对标的的要求不同。 海难救助的标的是法律承认的海上特有财产。（船舶、货物、风险运费） 打捞清除的标的没有特别限制，沉船沉物符合海难救助的条件，可以成为救助的标的。 2、标的所处的危险状态不同。 海难救助是船舶、财产本身处于危险中；打捞清除的标的的危险，可能处于危险中，也可能危险已经过去，但更强调其对外界如通航安全、环境保护、社会公共利益带来危害。 3、行为的自愿性不同。 救助属于自愿行为；打捞不一定属于自愿行为。（商业打捞、强制打捞） 4、目的和请求报酬的原则不同。 目的：获救价值；航行安全和环境保护。 请求报酬的原则：无效果，无报酬；按劳计酬。 5、对行为人的要求不同。 鼓励救助，无资质要求；专业性强，有资质要求。 二、残骸清除的立法 （一）我国国内立法（无专门立法） 1、1984年《海上交通安全法》 2、2000年 《海洋环境保护法》 3、 1987年《内河交通安全管理条例》 4、 1983年《防止船舶污染海域管理条例》 5、 2000年《水污染防治法实施条例》 6、1957年《打捞沉船管理办法》 7、 1999年《沉船沉物打捞单位资质管理规定》 8、 1992年《关于外商参与打捞中国沿海水域沉船沉物管理办法》 （二）《内罗毕残骸清除公约》 提供第一套统一的旨在确保对公约区域内的残骸进行迅速有效地清除的国际规范。公约将使登记所有人承担残骸定位，标记和清除的费用；并要求不少于300总吨位的船舶交付保险。公约包括的选择性条款使缔约国将某些条款应用于包括领海在内的领土。 主要内容： 1、适用范围。 2、危害的定义。 3、残骸的报告、定位和标志。 4、残骸的清除。 5、责任主体和责任基础。 6、责任限额。 7、强制责任保险。(300总吨以上船舶登记所有人必须维持保险或财务担保） 三、打捞清除中的法律问题 （一）商业性打捞清除 商业性打捞清除，是相对于