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以转让公司股权方式转移土地使用权益的法律风险及其防范 随着我国国有土地有偿使用制度的深入施行，市场经济体制和企业体制改革的逐步深化，土地使用权或者土地使用权益的转让形式也日益多样化，其中以转让公司股权转移土地使用权益的交易方式在实践中十分普遍。公司股权转让方式主要包括股权兼并和股权收购，对应的法律后果也有两种形式，一是目标公司被合并或兼并；二是目标公司依然存在只是公司的投资结构或者股东发生了变化。本文所论述的股权转让形式指的是后者，即通过转让公司股权，在不变更土地使用权主体的情况下，受让方实现对目标公司土地使用权的高效控制。相比于直接转让土地使用权的方式，股权转让方式因不涉及到土地使用权主体的变更，在转让过程中主要适用公司法和工商行政管理法的规定，而无须遵守严格的土地使用权转让的实质和程序要件，并且能规避大量的税费，故该转让模式在房地产交易市场中非常普遍。 另外根据《城市房地产管理法》第27条：“依法取得的土地使用权，可以依照本法和有关法律、行政法规的规定，作价入股，合资、合作开发经营房地产”，《公司法》第72条：“股东之间可以相互转让其全部或部分股权”以及第138条：“股东持有的股份可以依法转让”等相关法律规定，可见目前以转让公司股权方式转移土地使用权益为法律政策所支持。 但是，也正是因为该交易方式成本低、手续简便同时也达到了控制土地使用权的目的，使得当前开发商利用该交易方式恶意串通、规避法律非法转让、倒卖土地使用权牟取暴利，这不仅损害国家的土地管理秩序造成土地资源的闲置浪费以及税收的流失，更危害我国房地产市场的稳健发展。对此，我们一方面要采取诸如民事、行政和刑事的手段严厉制裁危害国家土地管理秩序的不法行为，另一方面也应积极引导股权转让双方在法律规制范围内进行股权交易，使股权交易最大程度的发挥其活跃资本、优化配置资源的作用。 股权交易是一种具有风险的商业行为，以转让公司股权方式转移土地使用权益同样也面临着各种法律问题和法律风险，本文以公司的典型形态即有限责任公司为例，在论述该交易方式合法性的基础上，分析有限责任公司股权转让中转让方和受让方(以股权收购方即受让方为重点)可能面临的民事、行政、刑事风险并对风险的防范提供尽可能详尽的法律意见。 一、以转让公司股权的方式转移土地使用权益的合法性分析 股权转让是指公司股东依照一定程序将自己的股份让渡给他人，使他人成为公司股东取得公司股东权益的民事法律行为。股权转让是股东行使股权经常而普遍的方式，体现了资本流动的社会属性。事实上不论公司股东出让股权的初始动机如何，其最终目的是回收投资，法律都应赋予投资者以回收投资和退出公司的机会或权利。 据此，根据《公司法》第72条：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意……”的规定，可见股东完全有权采用法定方式、遵循法定程序转让其全部或者部分股权。 转让公司股权可产生两种法律后果，一是通过吸收拟转让公司的全部股权，包括股权所领属的土地使用权在内的全部公司资产，并概括地承受拟转让公司的债权债务使拟转让公司无需经过公司清算程序而在法律上归于消失，这实质上达到了《城市房地产转让管理办法》明文规定的以“企业兼并或合并”方式直接转让土地使用权的法律后果，因此，兼并或合并后的公司必须办理土地使用权属的变更手续；二是通过收购全部或者部分公司的股权使公司的投资结构或者股东发生变化，收购方达到原公司的产权控制权，该公司主体资格依然存续。 本文所讨论的以转让股权方式转让土地使用权益指的是第二种情形，即受让通过收购目标公司全部或大部股权，成为目标公司的股东，相应地间接控制该公司名下的土地使用权。该模式只产生公司股东或者股权比例的变动，对外的债权债务关系仍原公司承担，土地使用权作为该公司法人财产的属性没有发生任何改变，土地使用权仍由原公司享有。从经济学上看，股权转让是公司虚拟资本的转让，并非公司实体财产的转让。通过转让股权，受让人取得的是对公司一定程度的财产支配参与权与收益分配权，而不是某个特定财产的物权。因此，严格意义上讲以公司股权收购模式取得土地使用权只能称为间接土地使用权益的转移。从物权流转的角度来看，土地使用权主体本质上并没有发生任何变化，而且我国物权法也不承认这种情况下产生物权变动的效力。根据我国《物权法》第九条 和第十五条 的规定，可见我国物权法对基于法律行为的物权变动采用债权形式主义的立法模式，债权形式主义是意思主义和登记或交付主义的结合，要求物权基于法律行为变动时，除当事人双方有债权的合意外，还须履行登记或交付的法定外观方式。因此在转让土地使用权这一用益物权时，当事人之间必须存在一个以“土地使用权”为客体的土地转让合同，并办理不动产物权的变更登记手续，始发生土地使用权变动的效力，但是股权转让