合同起草审查修改.doc

合同书的起草和审查 第一部分 合同书概述 一、合同、协议、契约： 1，契约与协议为同义词，意义但契约的用语在我国立法、司法实务上基本不用，仅学理上使用。 2, 合同与协议在我国法上一般来说可以互换，但在传统民法中，合同指共同一致之表一行为，协议或契约为交叉一致之表一行为，不能混淆。例如台湾地区。 二、合同书与其他合同形式（口头，事实合同、其他书面合同例如往来信函，电子邮件、传真等） 最大的优点在于证据功能：1, 合同之存在；2, 权利义务之具体约定； 三、合同书的作用或目的，（a，明确权利义务即相当于当事人之间特别的法律；b，该权利义务的约定受法律保护；c，证据功能——合目的性、合法性） 四、合同书与意向书、预约、谈判记要 1, 与意向书。意向书仅表明当事人具有进一步磋商的共同意原，但该意愿过于宏观，无法形成具体的权利义务，也就是缺乏操作性。因此不属于合同。 许多单位喜欢在谈判一两次后就签订一个意向书或意向合同，以彰成效，其实真正的合同还有待于商谈。这种做法是否妥当是很值得商量的。我国法上并没有意向书的说法，因此至少从合同法的角度来看，如果一个意向书包含了具体的权利义务，则就该部分就已经成立一个合同了。所以如果一定要采用这一方式的话，一定要说明清楚。方法有两个：一是将权利义务虚化到无法具体确定；二是在意向书中单列一条，注明各方不受意向书约束。 在追究因恶意磋商而致合同不成立时意向书可起到证据作用。 2, 与预约。预约是双方约定在将来某一时间缔结合同的合同。也就是说这种合同所指向的是将来成立本约这一行为，而本约所指向的是交付。预约在合同法上没有规定，但在司法实践中有其适用的余地，例如商品房预订。主要适用于签订本约主体资格不符合的情形。 违反预约的后果与违反合同的效果相同。 3, 与谈判记要。在一些周期较长，项目较大的合同谈判过程中，经常会采用谈判记要的形式，其作用在于：一是明确谈判的进程，二是推进下一步谈判；谈判记要如果经各方签字，则其中具体的权利义务可能会被作为合同条款对待；如果想避免这一点，可行的办法就是在现行约定必须签订正式书面合同，合同才成立。 第二部分 合同书应当具备的内容和结构 内容 一个合同应当包含哪些内容呢？合同法第十二条给出了8个示范条款：即（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法1．合同所属类型、名称；　　 2．交易各方的名称、基本情况描述；　　3．签订及履行合同的资格要求；　　4．合同目的；　　5. 术语的定义；　　6．合同生效的条件、失效条件；　　7．合同与其他文件、附件冲突时的解释顺序；　　8．合同本身的份数、各方持有数量；　　9．争议解决的程序、管辖机构的约定1．所要交易的是何种产品或服务；　　2．产品或服务的质量标准；　　3．产品或服务的规格、数量、计量单位；　　4．价格是否明确、价格中包括哪些内容；　　5．备品备件或附加的其他服务；　　6．资料的提供或权利的许可、转让等1．产品或服务提供的时间、地点、批次及每批数量；　　2．装卸方式、运输方式、储存方式、保险及费用承担方式、交接方式；　　3．说明资料、备品备件的要求及提供方式；　　4．对质量、数量、规格验收的标准及程序，包括异议的方式、程序；　　5．结算费用类别、程序、付款方式及期限、发票种类及提供方式；　　6．售后服务的内容、期限、提供方式、费用承担；　　7．履行的担保方式、种类、范围、期限；　　8．双方的指定联系人、指定的联系方法；　　9．通知与送达的方式、方法；　　10．包装物或周转用品的承担及回收方式；　　11．双方对合同履行的其他特别约定。主要是对当中相关内容做详细的解释、说明和约定造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失造成对方财产损失的提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的合同书写作时应谨慎准备、逐条审查、语言准确己方情况调查企业自身的经营管理状况，包括价格政策、销售政策、财务工作和筹集资金的能力、设备状况、组织和人员状况等等；了解产品情况，包括产品的质量、规格、式样、价格和市场占有率等等对方情况调查首先要调查对方的资信能力，即要查明对方的营业执照或其副本、企业等级证书、产品质量等级证书、重合同守信用证书、银行信誉等级证书。其次，要查明对方的经营能力，查明经营能力主要是排除两种人：一是 依法剥夺经营能力的人，二是不具备民事权利的未成年人和精神病患者，不能与这两种人签订合同。除此之外，还应了解对方的组织情况，包括公司类型、经营管理模式、决策层人员构成，其市场营销战略及策略等等；了解对方的经营实力，包括资金规模、生产规模、雇员人员、分配