第9讲大陆法系法律的渊源新窗口.PPT

第9讲 大陆法系法律的渊源 法律的渊源(sources of law)有很多含义: 法律的历史渊源:如罗马法、教会法 法律的理论或思想渊源:如理性主义、功利主义 法律的本质渊源:如人的理性、公共意志 法律的效力渊源:如制定法、判例等 文献渊源:如法律汇编、判例汇编 学术渊源:权威性的法学著作、工具书等 但一般所指的是，法律的效力渊源。 在大陆法系，法律的渊源可分为主要渊源和次要渊源。主要渊源是指法律规则的直接根据，包括制定法、习惯和一般原则。次要渊源包括判例和学者著作，其主要作用体现在主要渊源不存在或不明确时。 一、制定法 在大陆法系，制定法是指由特定的国家机关(主要是指立法机关)制定和颁布的法律。制定法按照其制定和颁布的国家机关的不同等级和法律效力的不同，分为宪法、法律(由议会或总统颁布)、由议会委托行政机关颁布的委任立法、由行政机关颁布的行政法规和地方国家机关制定的地方法规。 一、制定法 1． 由立法机关制定的法律 在大陆法系国家中，制定法是其第一位的和主要的法律渊源。这种情况是同罗马法传统有一定关系的，但主要是因为欧洲大陆资本主义的兴起，特别是民族国家的形成。 欧洲封建时代由于普遍接受罗马法――教会法而形成了统一的共同法。但统一的国家法律制度逐步取代了这种共同法，后者则变成一种附属的补充性规定。 西欧国家立法权从中世纪分别由国王、教会、地方领主和市镇议会分割把持，发展演