对于维护行政机关认真履 行职责的积极性是非常有意义的。 ② 73.pdfVIP

行政法学研究 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2003 年第 3 期 国外行政指导典型案例研究 莫于川 ( 中国人民大学法学院 ,北京 100872 男 教授) 　　摘 　要 :行政指导行为已是比较普遍的行政现象 ,在社会生活中广泛发挥着特殊的作 用 , 同时也存在不少需要解决的问题。对典型诉讼案例的考察说明 ,一些国家已将行政指导 行为纳入司法审查范围 , 以期有利于维护相对人的合法权益和行政机关认真履行职责的积 极性 ,促进行政指导法治化的进程。 关键词 :行政指导 ;典型案例 ;司法审查 ; ( ) 中图分类号:DF3 　文献标识码 :A 　文章编号 :1005 - 0078 2003 03 - 036 - 06 ( ) 所谓行政指导 administrative guidance ,是行政机关在其职责范围内采取的符合法律 精神、原则、规则或政策的指导、劝告、建议等不具有国家强制力的行为 ,它具有非强制性、主 动补充性、主体优势性、行为引导性、方法多样性、柔软灵活性等特征 ,在现代行政管理中起 着补充与替代、辅导与促进、协调与疏通、预防与抑制等积极作用 , 同时也存在某些固有缺陷 并伴生一定消极作用。“由于行政指导本身的灵活性 ,并不需要法律的明确授权 ,在是否采 ① 用行政指导手段上有很大的自由裁量权 ,这就可能出现不受法律约束的行政活动。” 如何 将行政指导行为纳入现代行政法治的范畴之内 ,特别是如何克服其缺陷和负面效应 ,建立起 有效的监督、责任与救济机制 ,就成为行政指导理论与实践的重要课题。一些国家已将其纳 入司法审查范围 ,形成了一些以行政指导行为是否违法侵权致损作为争议点的诉讼案件 ,这 对于维护相对人合法权益和行政机关认真履行职责的积极性 ,更有针对性地完善行政指导 制度 , 以促进行政法治目标的实现,起到了积极的作用。 本文从实证研究的角度 ,重点选择有代表性的日、美两国行政指导诉讼的若干判例加以 考察研究 ,并就国外行政指导诉讼的一般特点略加概括 , 以期将行政指导行为纳入我国司法 审查范围的所涉及的有关理论与实践问题 ,为有关立法机构和专家学者提供参考。 一、日本行政指导诉讼典型案例考察评析 日本是政府推进型的市场经济国家,对行政指导的运用较之其他国家更为普遍 ,行政指 导制度渐趋成熟 ,成功例子很多 ,但有关的纠纷也不少 ,并由此形成了一系列有关判例。下 面试举两个在日本比较有影响的行政指导判例略作介评。 例一 :石油卡特尔案 ———行政指导措施构成违法性阻却因素吗 ? ( ) 案情 : 日本石油联盟 原告、二审上诉人 是以石油提炼、批发等企业为会员 ,以谋求石油业的 ① 应松年主编 :《行政行为法》,人民出版社 1993 年版 ,第 578 页。 36 © 1995-2005 Tsinghua Tongfang Optical Disc Co., Ltd. All rights reserved. 莫于川 : 国外行政指导典型案例研究 健康发展为目的而设立的 ,属于垄断禁止法上所说的企业团体组织。该联盟于 1972 年2 月22 日 ( ) 由各成员达成一个随着原油价格上涨 按成品油换算是每公升为 1 113 日元 ,各类石油制品相应 ( ) 提价的协议 例如汽油、煤油每公升提价目标为 2 000 日元 ,决定从同年 3 月 1 日起共同提高销 ( ) 售价格