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西北政法大学 考研辅导班笔记 民法、商法、法理、宪法、民诉 2007年10月 西北政法大学2007年10月辅导班笔记 法理 参考书目： 1. 《法理学教程》葛洪义主编，中国政法大学出版社2004年版 2. 《法学导论》杨宗科主编，法律出版社2005年版 答题方法： 名词解释 关键词，得分点 例如：法律制裁----国家机关，违法者，依其应承担的责任，惩罚措施 法学---法和法律；发展规律；社会科学；法律现象 第一种答法，答定义（内涵）+外延（包括什么） 第二种答法，定义+特征（属性） 例如：法律制裁---包括违宪制裁，民事制裁，行政制裁，刑事制裁 法学---定义+“具有科学性，社会性，阶级性” 法律关系---定义+“具有思想意志性，以法律规范为前提的权利义务性” 辨析 概念 联系，共同性，相似性 区别（重点答） 简答 只要骨头不要肉 4~6点出简答的可能性最大，要注意总结 要对要点进行具体说明 先答概念，再答简答 论述 概念---题中涉及到的密切联系的概念 ，从概念入手 原理---就是指概念之间的相互关系，联系，区别 论述---发挥，感想，理解，论述可放在原理中进行，也可放在最后单独进行论述 注意 尽量多答，把一句话可以正说，反说，换句话说；答题重点放在要点的书写上 不要说外行话，不要说大白话 卷面技巧，层次分明 《法理学教程》部分 第一讲 绪论 整体法学问题 （有考点） （一）法学概念，什么是法学 法学是研究法、法律现象及其发展规律的一门社会科学 （二）法学属性（性质）（最基本的有三个） 1.阶级性 2.科学性（认识是否符合本来的面目、规律、客观属性） 3.社会性（与阶级性相对） （三）法学产生的历史条件（或标志） 1. 立法的发达（社会上出现了立法发展到“复杂而广泛的程度”的时候，最早的是古罗马） 2. 社会上出现了职业的法学家阶层（五大法学家） 3. 有一整套法律概念、原则和规则的构成，以及一整套自成体系的创造 p4（杨） 4. 出现了传授法律知道和探讨法律理论的机构，即出现了法律学校 5. 学科的分化程度和满足法律学问独立的知识系统的建立 （西方以及中国真正法律的划分是在近代，在科学主义、科学思潮之后，才成为真正的“立法之林”） （四）法学体系（考辨析题，必须知道与法学、法律体系（法的体系）、法系、立法体系（立法体制）的关系） 法学体系----法学的各个分支学科，相互联系、相互作用而构成的一个有机联系的整体。按不同的标准有多种分法，如理论法学、应用法学、国际法学、国内法学、法律史学、边缘法学。。。 法律体系----一个国家现行有效的各个法律部门相互联系、相互作用而构成的一个有机联系的整体。 法学体系范围大于法律体系 法系----对法的分类的一种分法，依外部特征、历史传统对古往今来的分类 立法体系----一个国家立法权的划分体系 （五）法学的历史发展 三大主流法学派观点（必须了解，不会直接考观点，而是对后面问题有帮助，是答题思路） 自然法学派---从古代希腊到后现代，是最古老最悠久的法学派，是法学知识之树的主干 古希腊---斯多噶学派（首次提出自然法学派） 古罗马---西塞罗 （国家法与自然法冲突，则国家法无效）系统化了自然法，使之成为了系统化的学说 中世纪神学---奥古斯丁、托马斯·阿奎那 从这一时期起，自然法分为神学的自然法、世俗的自然法 古典自然法学派（中世纪晚期，理性主义思潮）---分为永恒法、神法、自然法、实在法 新自然法学派（二战后） 分析法学派---（1）奥斯丁创造，是法理实证主义鼻祖 区别了经验主义（经验主义即“看不见就闭嘴”→反封建、反神学→杀死了上帝也杀死了在无形中的自然法）和经院主义 （2）凯尔森---纯粹法学 （3）哈特---新分析法学 与自然法学派福特有争论，在实践中，自然法学派占上风 社会学法学---受时政哲学影响，20c法学界最重大的事件—法律社会学出现 二战后，西方出现了法的三足鼎立 事实---社会学法学---（真） 价值---自然法学---（善） 形式---分析法学---（美） 二、法理学本身问题 什么是法理学 狭义---专门研究实在法的学问（以奥斯丁、经验主义为其理论基础） 广义---用哲学的方法来研究法律基本问题的学术门类，实质上就是法律哲学或法哲学 p4 法理学特征 以法律问题为研究对象，以研究法律问题为宗旨的学术门类（具有问题性，主要在疑难性