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中国婚姻家庭法学研究会 2007年年会论文 离婚诉讼前处理子女抚养纠纷的一种新机制 ——澳大利亚“家庭关系中心”评介及其启示* 陈苇、胡苷用** （西南政法大学 民商法学院 重庆 400031） 摘要：儿童最大利益原则，是联合国1989年《儿童权利公约》所倡导和现代许多国家处理儿童抚养和监护问题所遵循的首要原则。澳大利亚“家庭关系中心”设立的根本目的，就是为了指导和帮助分居后或离婚诉讼前的夫妻妥善处理其子女的照顾、抚养和探视等问题。澳大利亚“家庭关系中心”是处理分居后或离婚诉讼前的夫妻之子女抚养和监护等纠纷的一种新机制。其成功的实践经验对我国具有较大的借鉴意义。 关键词：澳大利亚； 家庭关系中心； 子女抚养纠纷； 处理新机制 引言 家庭作为构成社会的细胞，其自身矛盾纠纷的妥善解决有利于“平安家庭”的创建，同时可以最大限度地调动广大家庭成员参与和谐社会建设的积极性、主动性和创造性，以家庭的稳定平安服务于和谐社会建设。1989年联合国《儿童权利公约》的原则六明确规定：“儿童为了全面而协调地发展其个性，需要得到慈爱和了解，应当尽可能地在其父母的照料和负责下，无论如何要在慈爱和精神上与物质上有保障的气氛下成长。尚在幼年的儿童除非情况特殊，不应与其母亲分离，社会公众事务当局应有责任对无家可归的和难以维生的儿童给予特殊照顾。采取国家支付或其他援助的办法使家庭人口众多的儿童得以维持生活乃是恰当的。” [1]因此，如何妥善处理父母对儿童的抚养、教育和监护，是已经分居的和准备离婚的夫妻应当首先考虑的问题。我国《婚姻法》第31条规定：“男女双方自愿离婚的，准予离婚。双方须到婚姻登记机关申请离婚。婚姻登记机关查明双方确实是自愿并对子女和财产问题已有适当处理时，发给离婚证。”即如果申请登记离婚的双方当事人尚未妥善解决子女抚养等问题，不准予登记离婚。1989年我国最高人民法院《审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》（以下简称《意见》）第7条规定：“因感情不和分居已满3年，确无和好可能的，或者虽共同生活多年，但确未建立起夫妻感情的”，准予离婚。至2001年我国修正后的《婚姻法》第32条第三款规定：“有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚；……（四）因感情不和分居满二年；……”。 因感情不和导致分居的夫妻，虽其在法律上还在维持着名义上的婚姻，但却同样要处理有关儿童的抚养、教育和监护问题。因为，分居的夫妻一方大多事实上已经停止行使对其未成年子女的监护权。[2]未成年人是一个国家和民族的希望，也是全人类的未来和希望。自联合国1959年《儿童权利宣言》最早提出“应以儿童的最大利益为首要考虑”的国际性指导原则以来，1979年联合国《消除对妇女一切形式歧视公约》和1989年联合国《儿童权利公约》都作出了“儿童最大利益优先原则”的倡导性规定。在当今世界，“更加注意尊重和保护儿童利益”已是现代婚姻家庭法发展趋势之一。[3] 如何妥善地处理因感情不和而分居的或准备离婚的夫妻对未成年子女的抚养、教育和监护等问题，这是理论界和司法实际部门共同关心的重要问题。本文试通过对澳大利亚“家庭关系中心”制度的评介，借鉴其有益的经验，结合我国实际，提出设立和完善我国处理离婚诉讼前夫妻之子女抚养和监护等纠纷之相关机制的建议，以供我国立法机关参考。 一、澳大利亚“家庭关系中心”的设立背景及其功能 在澳大利亚，随着1995年家庭法改革运动， 1975年《家庭法》第七章于1996年被作了根本性的修改。这些变化反映了澳大利亚政府批准的1989年联合国《儿童权利公约》的内容。当时修订1975年《家庭法》第七章的目标是：“确保子女获得足够的和适当的抚养以帮助他们实现全部潜能，确保父母履行涉及子女的抚养、福利和发展的义务和职责。”[4] 修订后的1975年《家庭法》第65L（2）条明确规定：“法院在制定有关子女的特别命令时，必须把子女的最大利益放在首位考虑。”[5] （一）“家庭关系中心”的设立背景 设立“家庭关系中心”是澳大利亚政府近年采取的又一项重要的改革举措。澳大利亚著名家庭法专家Patrick Parkinson教授指出，澳大利亚政府在2005年的财政预算报告中提出，在未来四年内将拨款397,000,000$用于支持家庭法改革项目。建立“家庭关系中心”，这是澳大利亚自1975年《家庭法》引进无过错离婚原则以来，家事法的一次最根本的改革。这次澳大利亚家庭法改革的重点是在法庭外如何解决父母对子女照顾权的纠纷问题，包括改革法庭诉讼程序以减少夫妻间的敌对情绪，从而找到一种更加合适的解决父母对子女的照顾权纠纷的方式，以防止夫妻间关系进一步疏远。2004年澳大利亚总理宣布，政府拟定改革的重点是在全国建立“家庭关系中心”的网络，此类中心总计要建立65个。该中心具体建立的计划