公司法教学第三章.ppt

公 司 设 立 第三章 公司设立第一节 公司设立概述 、一、概念： 1、公司设立：是指发起人为组建公司，使其取得法人资格而进行的一系列法律行为的总称。 其实质在于使一个尚不存在或正在形成中的公司逐渐具备条件并取得民事(或商事)主体资格。 2、公司成立：是指公司经过设立程序，具备了法律规定的条件，经立管机关核准登记，发给营业执照，取得法人资格的一种状态或事实。 第三章 公司设立第一节 公司设立概述 3、公司设立与公司成立的区别： （1） 发生阶段不同 （2）法律效力不同 （3）行为性质不同 二、公司设立的性质 1、合伙契约说 2、单独行为说 3、共同行为说 第三章 公司设立第一节 公司设立概述 三、公司设立的原则 1、自由设立主义，又称放任主义 2、特许主义 －－即公司设立须经国家元首或者国家特别法令的特许。 3、核准主义，又称许可主义 4、准则主义 第三章 公司设立第二节 公司设立的方式 一、发起设立 －－共同设立，单纯设立 ? 二、募集设立 －－募股设立，渐次设立，复杂设立 第三章 公司设立第三节 公司设立的条件 一、组织要件 包括公司的名称、种类、组织机构、经营范围以及经营场所等。 二、资本条件－－又称物的条件， 作为资合公司的有限公司和股份公司应具备的必要的物质条件。 三、经营条件 公司设立时应具备符合法律规定的固定的生产经营场所以及必要的物质、能源、原材料、交通运输条件等。 第三章 公司设立第三节 公司设立的条件 四、人的条件－－发起人的条件 1、发起人的人数 · 有限公司： －－ 一般2人以上 · 股份公司： －－比、法、台：7人以上 ；德：5人以上 －－我国， 5人以上。国企改建的可少于5人，但应当采取募集设立方式。 2、发起人的身份 3、发起人的住所 第三章 公司设立第四节 公司设立的程序 本节为自学内容，学习范围为： 1、教材； 2、《公司法》法规中，关于有限责任公司和股份有限公司设立程序的规定。 第三章 公司设立第五节发起人法律地位及公司设立中的民事责任 一、发起人 ？何为发起人，与股东是否同一概念？ 1、发起人 是指向公司出资或认购公司股份，并承担公司筹办事务的公司创办人。 2、股东 是向公司出资或认购公司股份的人。 3、发起人的作用体现在两个方面： · 向公司出资或认购公司股份。 · 承担公司筹办事务。 第三章 公司设立第五节发起人法律地位及公司设立中的民事责任 ？《公司法》在哪部分较多使用了发起人的概念 ？《公司法》在有限公司部分为何不使用了发起人的概念，而仅使用股东的概念 英美法的发起人[Incorporator(美)，Promoter(英)]的法律地位和作用与大陆法及我国公司法中发起人的地位和作用有很大的差异。 第三章 公司设立第五节发起人法律地位及公司设立中的民事责任 二、发起人的法律地位 1、设立中的公司民事行为后果的承担 （1）、在设立范围内进行的民事活动当然地不附条件地由成立后的公司承担； （2）、设立范围以外民事活动，原则上由发起人承担相应的民事责任。除非经成立后公司确认的，也可以由成立后的公司承担。 第三章 公司设立第五节发起人法律地位及公司设立中的民事责任 2、发起人的法律地位 （1）、首先，发起人属于设立中公司的代表机关和执行机关。 （2）、其次，发起人之间是一种合伙关系。 第三章 公司设立第五节发起人法律地位及公司设立中的民事责任 三、发起行为与公司成立前的契约 1、发起行为 根据《公司法》的规定，募集设立的股份公司，发起行为主要包括： · 订立发起人协议； · 制订公司章程； · 制订招股说明书等募股文件； · 选举公司董事会、监事会； · 取得主管机关对设立公司的批准； · 向证券管理部门递交公开募股的申请并获得批准； · 与证券经营机构签订承销协议，公开募集股份； · 召开公司创立大会。 第三章 公司设立第五节发起人法律地位及公司设立中的民事责任 2、公司成立前的契约 · 重新承诺 · 契约更新 发起人可采取以下三种办法保护自己，免受契约的个人责任，并使公司履行契约： ·由成立后的公司与契约另一方达成新协议 ·由成立后的公司与发起人签订债务接收协议 ·在公司成立前的契约中附条件 第三章 公司设立第五节发起人法律地位及公司设立中的民事责任