离岸公司收购境内企业外方投资权益安排.doc

离岸公司收购境内企业外方投资权益安排 来源： 作者： 发布时间：2011-05-12 离岸公司收购境内企业外方投资权益安排 离岸公司 一、 关于在上海进行中外合作企业投资方权益转让的程序问题 根据《中华人民共和国中外合作经营企业法》、《中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则》、《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》以及《上海市外商投资企业审批条例》等的相关规定[《中华人民共和国中外合作经营企业法》第十条，《中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则》第二十三条，《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》第二条、第九条，《上海市外商投资企业审批条例》第十五条、 第二十二条]，目前在上海进行中外合作企业投资方权益转让的程序如下： 1、合作一方向合作企业外其他投资方转让全部或者部分出资额，应当征得合作他方书面同意，经企业董事会会议一致通过并作出相关决议。 2、报原审批机关批准，审批机关应自收到有关转让文件之日起30天内决定是否批准。当事人需要准备以下文件: （1） 企业关于投资权益转让的申请书（原件）； （2） 企业中方主管部门意见（如有原件）； （3） 企业董事会关于投资者权益转让的决议（原件）； （4） 转让方与受让方签订的并经其他投资者签字或以其他书面方式认可（放弃优先受让权）的投资权益转让协议（原件）； （5） 企业原合同、章程及修改协议（原件）； （6） 企业设立时的验资报告； （7） 涉及国有资产转让的，应提供产权交易所产权交易证明或国有资产评估报告及国资评估中心确认书； （8） 新投资者注册登记证明及资信证明（原件）； （9） 企业批准证书和工商营业执照复印件； （10）企业投资者权益转让前后的董事会成员名单； （11）审批机关要求报送的其他文件（如企业原合作合同、公司章程中关于董事会组成及议事规则的内容）。 二、 关于税务问题 方案一：境外公司A投资于中外合作企业C，A在离岸地，如毛里求斯等，设立全资子公司B，由B收购A在C中的投资权益。 在这一方案中，与投资权益收购相关的税收是印花税以及外商投资企业和外国企业所得税。其中印花税的税率为投资权益转让协议所载金额的万分之五。 外商投资企业和外国企业所得税问题是值得关注的。国家税务总局于1997年发布过国税函发[1997] 207号“ 国家税务总局关于外商投资企业和外国企业转让股权所得税处理问题的通知”。该通知规定“在以合理经营为目的进行的公司集团重组中，外国企业将其持有的中国境内企业股权，或者外商投资企业将其持有的中国境内、境外企业的股权，转让给与其有直接拥有或者间接拥有或被同一人拥有100%股权关系的公司，包括转让给具有上述股权关系的境内投资公司的，可按股权成本价转让，由于不产生股权转让收益或损失，不计征企业所得税”。如果按照该通知执行的话，A作为税法上的外国企业直接拥有B 100%的股权，因此在A向B转让其在C中的投资权益时，可以按照股权成本价转让，不计所得税。但经与上海市国税局所得税二处（涉外税收管理处）的确认，上海市国税局所得税二处的口头意见为国税函发[1997] 207号文件适用于以合理经营为目的进行的外资控股公司集团重组中涉及的外商投资企业以及外国企业转让股权发生的所得税问题并且股权受让方必须是境内企业。对此，国家税务总局的态度是尊重地方税务局的意见。由于方案一的有关交易主体不符合上述两点的要求，因此可能无法获得不征收企业所得税的结果。 在这种情况下，方案一中 A 在出让其在 C 中的投资权益（股权）时，应按照股权转让收益10%的税率征收所得税［（87）财税外字第033号“财政部税务总局关于对外商投资企业征收所得税若干政策业务问题的通知”］，如果股权转让无收益或者有损失的话则不计所得税。这里说的股权转让收益或损失是指，股权转让价减除股权成本价后的差额。股权转让价是指，股权转让人就转让的股权所收取的包括现金、非货币资产或者权益等形式的金额；如被持股企业有未分配利润或税后提存的各项基金等股东留存收益的，股权转让人随转让股权一并转让该股东留存收益权的金额(以不超过被持股企业账面的分属为股权转让人的实有金额为限)，属于该股权转让人的投资收益额，不计为股权转让价。股权成本价是指，股东(投资者)投资入股时向企业实际交付的出资金额，或收购该项股权时向该股权的原转让人实际支付的股权转让价金额。［国税发（1997） 071号“国家税务总局关于外商投资企业合并、分立、股权重组、资产转让等重组业务所得税处理的暂行规定”］由于 A 和 B 是关联企业，其投资权益的转让应按照独立企业间业务往来的作价标准定价，即净资产定价标准。否则，税务机关有权参照企业间没有关联