试论商标侵权行为中网络交易平台的法律责任-万慧达.pdfVIP

试论商标侵权行为中网络交易平台的法律责任 作者：万慧达高级合伙人 黄晖 万慧达高级顾问 冯超 摘要：我国网络交易因其快捷、成本低的特点发展迅速，网络交易成为重要商业模式。同时，由于交易方难于收到控 制，网络侵权交易行为的温床。上海市第二中级人民法院对衣念公司诉淘宝一案的判决首次对于网络交易平台商标侵 权责任做出认定。通过对判决的分析并结合欧盟、美国等国家的法律和判例，对于认定网络交易平台在侵权商品网络 交易中的作用和应该承担的责任进行分析，并提出本案判决未能解决的问题及建议。 关键词： 网络交易平台商标侵权间接责任重复侵权必要措施淘宝网 引 言 随着我国电子商务的迅猛发展，网络交易由于其快速便捷、成本低廉的特点受到广大消费者以及 中小商品销售商的青睐。虚拟网络世界的商品交易已经成为我国市场经济的一个重要部分。与此同 时，由于对于交易者资质的控制较少，交易成本低廉等特点，网络交易也成为商标侵权以及其他知识 产权侵权行为的温床。如何保护知识产权，引导我国网络经济健康发展成为一个日益紧迫的课题。 在过去的 10 年中，发生过众多淘宝网（ ）及其网络商户因商标侵权被权利人诉 至法院的案件，其中大多数诉讼均以淘宝网的胜诉而告终。i然而，2011 年 4 月 25 日，二审法院上 海市第一中级人民法院对于衣念（上海）时装贸易有限公司诉浙江淘宝网络有限公司案件的一锤定 音，标志着中国司法机关对于网络交易平台商标侵权责任认定进入了一个新阶段。2012 年 4 月，最 高人民法院在全国法院审理的上万件知识产权纠纷案件中，将此案作为十大典型案例之一，更说明此 案所确立的侵权判定原则对于今后其他相关案件中具有指导意义。 案件背景 案外人依兰德有限公司是一家韩国公司（下称“依兰德”），在第 25 类商 品上注册了第 1545520 号注册商标 （右上）“”及第1326011 号注册商标 （右 下） “”。衣念公司自2009 年9 月29 日至2009 年 11 月18 日发现淘宝网的网 店存在出售侵权服装商品的行为，因而向淘宝公司投诉商标侵权信息累计 28 万余 条。淘宝公司删除的信息数量约占衣念公司投诉总量的85%。 一审法院上海市浦东新区法院经审理于 2011 年 1 月做出（2010 ）浦民三 （知）初字第426 号民事判决，认为淘宝公司有条件、有能力针对特定侵权人采取 1 措施，依然为杜国发提供网络服务，是对杜国发继续实施侵权行为的放任、纵容，构成帮助侵权，具 有主观过错，应承担连带赔偿责任。 淘宝公司对一审判决不服，上诉至上海市第一中级人民法院。二审法院在事实认定方面与一审一 致并进一步认为：淘宝网知道杜国发利用网络服务实施商标侵权行为，仅是被动地根据权利人通知删 除链接，未采取必要的能够防止侵权行为再次发生的措施，放任、纵容了侵权行为的发生，其主观上 有过错，客观上帮助了杜国发实施侵权行为，构成共同侵权，应当与杜国发承担连带责任。 法律评析 本案中，上海市第一中级人民法院在认定网络服务提供商的侵权构成以及责任方面迈出了具有实 质意义的一步。法院通过其判决回答了以下问题。（1 ）网络交易平台所有人对网络用户的侵权商品 销售行为的免责条件——避风港原则的适用（2 ）网络服务提供商为制止反复侵权行为应当采取的措 施及其效果对认定其法律责任的影响。 一、避风港规则的适用 （一）著作权法及侵权责任法对于避风港规则的规定及理解 根据我国民事法律的相关规定，一般侵权行为的民事责任构成要件主要有四个方面，即违法行 为、损害事实、因果关系和主观过错。在网络服务提供商的知识产权侵权案件中，其违法行为的成立 以及主观过错的存在往往是争论的焦点。对此，国际知识产权界在版权领域也有很多有益的探索和尝 试。我国法律和司法实践也受到一定影响。1998 年美国制定了 《数字千年版权法案》（DMCA法 案） ，其主要含义是，网络服务提供者使用信息定位工具，在其能够证明自己并无恶意，并且及时删 除侵权链接或者内容的情况下，网络服务提供者不承担赔偿责任。ii 在我国，相关条款主要反映在《信息网络传播权保护条例》（《“信息网络条例”》）第 14- 1