利用未公开信息交易罪司法适用的疑难问题研究.pdfVIP

政治与法律2015年第2期政治与法律 2014年第1期 2015年第2期·经济刑法 利用未公开信息交易罪司法适用的疑难问题研究 古加锦 （广东省佛山市中级人民法院，广东佛山528000） 摘要：应从实质上和形式上两方面把握未公开信息的内涵，从实质上来说，未公开信息与内幕 信息有着相同的本质特征；从形式上来说，应当尽快出台有关认定未公开信息范围的司法解释或法 律、法规。因职务便利而获取未公开信息的金融机构的从业人员以及有关监管部门或者行业协会的 工作人员明示、暗示“他人”从事与该信息相关的证券、期货交易活动的，金融机构的从业人员以及 有关监管部门或者行业协会的工作人员是利用未公开信息交易罪的间接正犯，“他人”是该罪的从犯 （帮助犯）。利用未公开信息交易罪与内幕交易、泄露内幕信息罪的法定刑一样，既存在“情节严重” 这个基本量刑幅度，也存在“情节特别严重”这个加重量刑幅度。 关键词：利用未公开信息交易罪；未公开信息；间接正犯；从犯；法定量刑幅度 中图分类号：DF623 文献标识码：A 文章编号：1005-951 DOI:10.15984/j.cnki.1005-9512.2015.02.005 证券、期货市场的健康、良性发展有赖于公平竞争的市场环境，而利用未公开信息进行证券、期 货交易则使不同的投资者在信息完全不对称的情况下进行交易，这极大地损害了资本市场的公平 性，从根本上动摇了证券、期货市场的基础。因此，2009年出台的《刑法修正案（七）》增设了利用未公 开信息交易罪。这对于保护广大投资者的合法权益，严密证券、期货市场监管，促进我国证券、期货 市场健康、稳定发展具有重大意义。近几年来，利用未公开信息交易罪的实际案例不断出现，而在司 法实践中，对于应当如何认定与适用该罪存在不少争议、疑难问题，笔者在此选择其中几个比较重要 的问题予以探讨，以求教于学界和同仁。 一、未公开信息的界定 准确界定未公开信息的范围，是正确认定利用未公开信息交易罪的前提。对于未公开信息的理 解，主要存在以下几种观点：其一，它是指行为人所在金融机构形成的在投资运营、资本运作等方面 ① 所形成的除与上市公司自身信息有关的对交易价格具有影响力的尚未公开的信息；其二，它是指 作者简介：古加锦，广东省佛山市中级人民法院刑庭法官（审判员），法学博士。 ① 参见王涛、汤琳琳：《利用未公开信息交易罪的认定标准》，《法学》2013年第2期。 42 利用未公开信息交易罪司法适用的疑难问题研究 ② 在证券、期货交易中，除内幕信息以外的对证券、期货的市场价格有重大影响的尚未公开的信息； 其三，它主要是指资产管理机构、代客投资理财机构即将用客户资金投资购买某个证券等金融产品 ③ 的决策信息；其四，它是指不为公众所知悉的、对相关证券期货交易价格有重要影响的、金融机构 和监管部门以及行业协会按照规定采取规范管理的投资经营、技术分析、监督管理、行业资讯、调控 ④ 政策等的信息；其五，它是指资产管理机构、代客投资理财机构中有关投资决策或者拟投资决策的 ⑤ 重要信息，包括投资股票的名称、数量、价格、盈利预期以及买卖时点等。 第一种观点的不足之处主 要表现在以下几个方面。首先，将未公开信息局限于行为人所在金融机构形成的尚未公开的信息， 实际上就是认为利用未公开信息交易罪的主体只能是金融机构的从业人员，但这就与《刑法》第 180 条第4款的规定相左，因为根据该款的规定，该罪的主体还包括有关监管部门或者行业协会的工作 人员。其次，将未公开信息限定于除与上市公司自身信息有关的尚未公开的信息，这是对《刑法》第 180条第4款规定的“内幕信息以外的其他未公开的信息”的进一步解