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2012 2012 注册会计师《经济法》基础讲义 第三节 代理制度 一、代理的基本理论 ( ) ( ) ((一))代理的概念及特征 代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，由此产生的 法律后果直接由被代理人承担的一种法律制度。 【提示】委托授权，为不要式行为，可以采取书面形式，也可以采取口头或其他方式。 代理人从事的行为主要包括三类：(1)民事法律行为;(2)民事诉讼的行为;(3)某些财政、行 政行为，如代理专利申请、商标注册。 【相关考点】债权人可以委托代理人出席债权人会议，行使表决权。代理人出席债权人 会议，应当向人民法院或者债权人会议主席提交债权人的授权委托书。 【相关考点】依照《票据法》之规定，票据当事人可以委托其代理人在票据上签章。 【考题·单选题】下列行为中，不构成代理的是( )。(2009年试题·旧) A.甲受公司委托，代为处理公司的民事诉讼纠纷 B.乙受公司委托，以该公司名义与他人签订买卖合同 C.丙受公司委托，代为申请专利 D.丁受公司委托，代表公司在宴会上致辞 『正确答案』D 『答案解析』本题考核点是代理的概念。根据规定，代理是指代理人在代理权限内，以 被代理人的名义与第三人实施法律行为，由此产生的法律后果直接由被代理人承担的一种法 律制度。选项ABC 均构成代理;选项D中，丁不是与第三人实施法律行为，所以不是代理。 代理的特征： 1.代理行为是民事法律行为 并非所有的民事法律行为都可以代理，某些具有人身性质的民事法律行为(如立遗嘱、 结婚等)、双方当事人约定必须由本人亲自实施的民事法律行为不得代理。 2.代理人以被代理人的名义为民事法律行为 注册会计师网校培训：/kcnet1160/ 代理的法律效果由被代理人承受，故法律要求行为必须以被代理人名义实施。 3.代理人是在代理权限内独立向第三人为意思表示 4.代理人所为的民事法律行为的法律效果归属于被代理人 【考题·判断题】代书遗嘱是订立遗嘱的一种方式，因此立遗嘱可以代理。( )(2007年) 『正确答案』× 『答案解析』本题考核点是代理的适用范围。根据规定，依照国家法律规定或行为性质 必须由本人亲自进行的行为，不能代理。如遗嘱、婚姻登记、收养子女等。 【例题·多选题】某律师对于客户的下列代理请求，可以接受的有( )。 A.客户甲请求律师代理签订收养子女的协议 B.客户乙请求律师代理起诉债务人 C.客户丙请求律师代理出售房屋 D.客户丁请求律师代理婚姻登记 『正确答案』BC 『答案解析』本题考核点是代理的适用范围。婚姻登记、收养子女等行为具有人身性质， 不能够代理。 ( ) ( ) ((二))代理与相关概念的区别 1.代理与委托 委托又称委任，指依双方当事人的约定，由一方为他方处理事务的法律行为。委托与代 理有如下区别： (1)行使权利的名义不同。代理是代理人在代理权限内以被代理人名义进行民事活动， 其法律效果直接对被代理人发生效力;在委托中，受托人既可以以委托人名义活动，也可以 以自己的名义活动。 (2)从事的事务不同。代理涉及的行为以意思表示为要素，故代理的一定是民事法律行 为;委托不要求以“意思表示”为要素，因此委托从事的行为可以是纯粹的事务性行为，如整 理资料，打扫卫生等。 (3)代理涉及三方当事人，即被代理人、代理人、第三人;委托则属于双方当事人之间的 关系，即委托人、受托人。 2.代理与代表 法人组织一定有法定代表人，法定代表人从事的行为属于代表行为。 代理与代表有如下区别： (1)代表人是法人的法人机关，代表人与法人是同一个民事主体;代理人与被代理人是两 个民事主体间的关系，是两个独立的民事主体。 (2)代表人实施民事法律行为就是法人实施民事法律行为，因此不存在效力归属问题;代 理人从事的法律行为不是被代理人的法律行为，只是其效力归属于被代理人。 3.代理与行纪 行纪指经纪人受他人委托以自己的名义从事商业活动的行为。行纪与代理的区别体现 在： (1)行纪是以行纪人自己的名义实施法律行为;代理是以被代理人的名义实施法律行为。 (2)行纪的法律效果先由行纪人承受，然后通过其