商法总论-第二章.ppt

第二章 商主体、商行为理论 第一节 商主体概述 第二节 商个人 第三节 商合伙 第四节 商行为 本节教学目的和要求 商人制度是商法体系中的重要内容。要求学生全面掌握关于商事主体的基本理论以及商事主体的形态，重点介绍商人的界定和分类。 一、 商主体的界定 二、 商人的分类 三、 商事补助人 （一）商主体（商人）的定义 商人者，以商行为为业者。（《法国商法典》） 商人是指经营营业的人。（《德国商法典》） 所谓商人，是指以自己的名义实施商行为的人。（《日本商法典》） 通说认为，商主体是指具有商事权利能力，依法从事商业经营，独立享有商事权利和承担商事义务的个人和组织。 （二）商主体界定的立法例 实质（客观）主义立法例。 商行为 商人 形式（主观）主义立法例。 商人 商行为 折衷主义立法例。 在规定商主体时，即注意商行为的客观性质，又着眼于商行为的形式。 （三）各国认定商人的标准 二标准制（法德意韩） 1、行为标准，必须从事商行为； 2、职业标准，商行为是连续的，职业性的。 三标准制（日本） 3、名义标准，要求以自己的名义实施商行为。将商人和商辅助人区分开来。 四标准制（美国） 4、技能标准，判断的核心是看主体对买卖对象是否有职业的技能和经验。在法律上推定其有技能。 （四）商主体的构成要件 主体须从事特定的营利性行为； 主体须持续公开地从事同一性质的营利性行为； 主体须以该特定的营利性活动为其职业或营业； 主体须以自己的名义从事特定的营利性行为。 小结：商主体的特征 商主体是一种法律拟制的主体，其权利能力与行为能力一般要经过公权力的特别授权程序；（表现为履行商业登记，确认经营范围） 商主体的权利能力与行为能力高度统一；（产生时间的一致性、范围的重合性） 商主体是商事法律关系的参加者，否则为一般民事主体。 （一）德国法上的商主体 1、按照是否需要商业登记及有无登记强制性义务划分： 法定商人，注册商人，自由登记商人 法定（必然）商人：法律对商行为加以规定，凡从事法定商行为者，均为商人，登记与否在所不问。主要有证券买卖、票据行为 注册（应登记）商人：只有履行登记注册程序，方能取得主体资格的商人。是商主体资格取得的主要方式； 任意（自由登记）商人：即不以法定商行为作为营业，又不必履行商业登记，主要从事一些辅助商行为者。 区分的意义：是否必须履行商业登记的要求不同，体现公权力对商主体身份取得的控制程度不同。 德国法上的商主体 2、按照被认定为商人的原因划分： 固有商人，拟制商人，表见商人 形式（固有）商人：在法律和事实上都直接表现为具有商主体地位，传统的买卖商就属此类； 拟制商人：其商主体身份由商法予以确认，同样性质的主体能否获得商主体资格在于法律是否加以认可，认可即为拟制。 表见商人：在法律上没有商主体资格，但在实际交易中的外部表征，足以使相对方认定为商人，则其要按商人责任承担行为的后果。 （二）日本法上的商事主体 固有商人：以自己的名义，以从事商行为为业者。 拟制商人：日本1938年修订的商法，承认在固有商人之外，着眼于企业经营方式和企业设备的人，视为商人： （1）店铺及其他依靠类似店铺的设备，把贩卖商品作为职业的人； （2）矿业经营者； （3）依照公司法设立的以营利为目的的社团。 小商人：是指资本金额不满50万日元且不是公司者。 （三）大陆法系国家通常的分类 分类标准：商主体的组织结构和成员的责任形式。 商个人：商法对自然人加以拟制，自然人对商个人承担无限责任。 商合伙：数个投资者为实现营利目的而共同出资、共同经营、共享利润、共担风险的集合体。特点：投资者对合伙组织承担无限连带责任。 商法人：投资者出资设立具有独立法律人格的营利性组织。特点：投资者仅以出资为限对组织承担责任。 （一）商事补助人的含义 又称商事辅助人，是指辅助商事主体进行经营的人。 商补助人可以分为：独立补助人和非独立补助人。 独立补助人本身就是商主体，其补助行为为其进行的商行为，如代理商、居间商、行纪商、承运人。 非独立补助人，又称商业使用人，即从属于商主体而辅助其商事营业之人，如经理人、店员、劳务人即学徒。 （二）独立辅助人主要种类－－代理商 代理商是受其他商事主体（被代理人）之托，在代理权限范围内，以被代理人的名义实施商事法律行为的商事主体。 其特点： 1、代理商所经营的业务是为被代理人促成交易或以被代理人的名义缔结交易。 2、代理商须固定地从事受人之托促成交易或缔结交易活动。 3、代理商是独立的商事经营者，基本上可以自由决定自己的活动和支配自己的工作时间。 委托人与代理商是固定委托关系。 商事独立辅助人之居间商 居间商是指向委托人报告订立合同的机会或提供订立合同的媒介服务，由此受领报酬的商事主体。 其