渎职罪中的“徇私”问题的分析研究.pdfVIP

目 录 摘 要……．．．……………………．．．……………………………………………… l Abstract．……………………．．……………………．．…．…………．…………………．……………：………．Ⅲ jI亡} 々I 青……··………………………．．……．…………………………··…… ……．1 一、“徇私型渎职罪的立法现状及其性质分析……………………………………………2 (一)徇私型渎职罪的立法现状………………………………………………2 (二)“徇私”在渎职罪犯罪中的性质分析…………………………………。4 二、现有立法条件下，关于“徇私问题的基本立场 7 (一)渎职罪中“徇私”的内涵………………………………………………7 (二)渎职罪中“徇私’’主体资格的界定…………………………………．．10 (三)渎职罪中“徇私的界定……………………………………………．．17 三、渎职罪中“徇私刀的重新定位及其犯罪预防………………………………………．．2l (一)将“徇私’’从渎职罪的要素中移位…………………………………．．21 (二)单位应当成为“徇私型渎职犯罪的主体…………………………。22 (三)为“徇私型”渎职罪配置资格刑……………………………………．．23 (四)加强对“徇私型”渎职犯罪的预防……………………………………24 l}} 语…………………………………．．．……………．．……．．…………………．．．………．．……………27 参考文献………………………………………………………………………………………………．．28 致 谢………………………………………………………………………………………………………31 摘 要 渎职罪是我国刑法中与贪污贿赂罪并列的职务犯罪，被称为“不落腰包的 腐败，其造成的损失远远大于贪污、贿赂犯罪所带来的损失，作为一种严重的 刑事犯罪，其危害性日益为社会所关注。惩治和预防渎职犯罪是我国建国以来 刑事立法的重点，因此将徇私型渎职犯罪纳入立法领域，其合理性已为实践所 证实，1997年修订的《刑法》对渎职罪的关注更是超乎寻常，独辟专章设立渎 职罪。而徇私舞弊型犯罪是渎职罪中的一个重要类型。我国刑法第九章规定的 渎职罪中，把“徇私舞弊”直接规定在罪状中的占有相当比例，由于这些犯罪 的共同特点在于它们都是把徇私舞弊作为犯罪构成要件，理论上通常把它们称 为徇私舞弊型渎职犯罪，渎职罪根据其犯罪构成的不同，基本可分为滥用职权 类犯罪、玩忽职守类犯罪、徇私舞弊类犯罪三种主要类型。其中徇私舞弊类犯 罪其基本罪状均有“徇私”、“徇情”或者“徇私舞弊”这样的表述。徇私型渎 职犯罪是指国家机关工作人员徇私情、私利，故意违背事实或法律，弄虚作假 并致使公私财产、国家和人民利益遭受重大损害的行为，它所侵犯的客体是国 家机关工作人员职务的公正廉明性。但该罪从设立以来，我国法学界、法律界 一直存在较大争议，主要集中于徇私型渎职犯罪的犯罪主体定位、徇私的内涵、 原案有罪的认定以及罪数和处罚的问题，这些认识的分歧，加之立法解释、司 法解释的严重滞后，导致了司法机关对徇私型渎职犯罪的查处举步维艰。近年 来，由于发案率较高，徇私舞弊型渎职犯罪成为刑法学界关注的一个焦点，而 这一焦点中的焦点又集中在对徇私问题的探讨上。由徇私问题而引发的争议较 多，大致可分为三个方面问题：一是徇私应否作为徇私舞弊型渎职罪的构成要 件，是行为还是动机或目的。二是徇私是否包括徇单位和集体之私。三是徇私 舞弊型渎职犯罪中的罪数认定问题，是认定一罪还是数罪，是从一重处断还是 数罪并罚。这些问题直接影响到刑法对渎职行为的法律评价和刑罚的适用，可 以说是影响重大，且这些问题的争议已明显影响到司法实践中对这类犯罪的查 处。 本文从我国徇私舞弊型渎职犯罪的立法现状出发，运用实证分析的方法， 联系司法实践、社会需要，对渎职罪中有关“徇私”的问题进行评析，并在此 基础上，对我国徇私型渎职罪的相关规定如何完善提出相应思考，提出取消“徇 私”作为犯罪构成法定要件的规定，将其作为该罪的从重处罚情节，并对所涉