从诉讼实务看建设工程造价司法鉴定程序中存在的几个经常引起争议的程序问题.pptxVIP

从诉讼实务看工程造价司法鉴定程序中经常引起争议的几个程序问题;  目 录一、对工程造价鉴定意见的质证二、工程造价司法鉴定程序中经常引起争议的程序问题  ; 一、对造价鉴定意见的质证思路 ; 实务操作中【质证基本原则】三个特性和五个阶段：【三个特性】合法性、真实性、关联性【五个阶段】 第一阶段：该不该进行造价鉴定？法律依据、事实根据 第二阶段：围绕鉴定意见形成过程，一审阶段，对程序、实体和证据； 第三阶段：二审阶段； 第四阶段：再审阶段：再审审查阶段；进入再审程序。 第五阶段：检察建议、抗诉程序  【特别注意】关键的质证行为，质证意见，提交的法律文书都应要求计入庭审笔录，以防查无实据。证明我们行使了程序权利。用程序权利保障实体权利。  【查阅庭录音、录像权】 2015年最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合出台了《关于依法保障律师执业权利的规定》第三十九条 律师申请查阅人民法院录制的庭审过程的录音、录像的，人民法院应当准许。 ;   第一阶段质证：一审程序中，该不该进行造价司法鉴定  1）法律规定：《司法解释》三个重要条款 第二十二条　当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。　　第二十三条　当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外。 第二十条　当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。 2）事实根据：合同约定及履行合同证据   事实模糊地带：法官自由裁量。  ;   第二阶段质证：一审阶段，鉴定意见形成过程1、启动主体：严格按照法律规定 《民诉法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。【谁主张谁举证】 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 【当事人申请为一般原则，法院启动为例外原则】  法院依职权启动【两种情况：因客观原因不能收集；法院认为需要收集的（自由裁量权）】 《司法解释》第九十四条 民事诉讼法第六十四条第二款规定的当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据包括：　　(一)证据由国家有关部门保存，当事人及其诉讼代理人无权查阅调取的;　　(二)涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的;　　(三)当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的其他证据。【概括性兜底条款】　　当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，可以在举证期限届满前书面申请人民法院调查收集。 《司法解释》第九十六条 民事诉讼法第六十四条第二款规定的人民法院认为审理案件需要的证据包括：　　(一)涉及可能损害国家利益、社会公共利益的;　　(二)涉及身份关系的;　　(三)涉及民事诉讼法第五十五条规定诉讼的;【公益诉讼】　　(四)当事人有恶意串通损害他人合法权益可能的;　　(五)涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项的。　　除前款规定外，人民法院调查收集证据，应当依照当事人的申请进行。;  2、启动鉴定时限【在一审；举证期限届满前提出，尤其是法院依职权启动】  《司法解释》第一百二十一条 当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。 人民法院准许当事人鉴定申请的,应当组织双方当事人协商确定具备相应资格的鉴定人。当事人协商不成的,由人民法院指定。 符合依职权调查收集证据条件的，人民法院应当依职权委托鉴定，在询问当事人的意见后，指定具备相应资格的鉴定人。; 3、专业对口的规定 1）《民诉法》第七十六条当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。 当事人未申请鉴定，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定。 2