罗马法所有权理论的的当代发展.pdf

维普资讯 罗 马 法 所 有 权 理 论 的 当代 发 展 瓿 彦 内容提要：大陆法系所有权制度 曾经历过 日尔曼模式到罗马法模式的转变，在这一历史变迁 中，罗马法极富个人主义精神的绝对所有权对社会 的进步及经济的发展起到 了积极的推动 作用。当今，所有权的权利束正朝向分离、碎裂的趋势发展，形成一物之上的多重所有权。 但这是罗马法所有权理论在大陆法系的新发展 ，而不是由罗马法向 日尔曼法的回归。这一 发展要求我们对一物一权原m4做 出重新的诠释 。 关键词：绝对所有权 双重所有权 一物一权原则 “近代物权概念系 由所有权发展而成 ，所有权居于物权体系之中心，物权 的性质和法律特征往往 是透过所有权而加以充分体现的0”[I]物权的发展过程实际上就是所有权 的发展过程 ，这是本文站 在罗马法所有权理论的平台上研究所有权理论 当代发展的原因所在。 一 、 罗马法所有权的本质属性及其历史功绩 (一)罗马法所有权 的本质属性 在法制史上，存在着两种不同的所有权模式：罗马法模式和 日尔曼法模式。按照许多罗马法学家 的观点，最能够完整而准确地揭示罗马法所有权观念的词是proprietas，其所揭示的内容——所有权 是在法律许可范围内对于物的占有、使用和滥用权 (即对物的绝对的支配权)，使所有权的概念更加明 晰化。大陆法系的法国和德国近代以来的民法典直至现当代 的 日本、瑞士与中国民法均采罗马法模 式 ，将所有权诠释为一种对物的完全、排他、专属、绝对 的支配权。如同国际私法之父巴特鲁斯所言： 罗马法的所有权乃是完全的、绝对的支配物的权利。【2J罗马法上的 “所有权遍及全部，不得属于二 人”的理论就是在这样一种制度基础上形成的，进一步产生了近代物权法的一物一权原则。日尔曼 法是 日尔曼各部族在建立国家的过程中，在寺院法 (教会法)的影响下，仿效罗马法的成文法典，以各 部族的原有习惯为基础编撰而成的。日尔曼法上的所有权是 日尔曼人适应农业社会的需要，以利用 为中心，以团体为本位建立的物权体系。 吉林大学法学院教授 。 [1]尹 田：《论一物一权原则及其与 双‘重所有权 ’理论的冲突》，载 《中国民法学精萃}2003年卷，机械工业 出版社 2004年版，第 241页。 [2]参见王利明：《民商法研究》第2辑，法律出版杜 2001年版，第 278页。 · 114 · 维普资讯 罗马法所有权理论 的当代发展 作为所有权，罗马法模式与 日尔曼法模式具有一些相同的本质特征。在探讨所有权的本质时，学 者均认为，所有权就其本质而言，是精神的东西，而非物质的东西，所有人的 “据我所有”的意志性、主 观性要素是所有权 内在的、本质上的要素 。所有权外在的表达方式通常是 占有，在 占有中表现出的， “我的”“据为已有”“所有”的思想是所有权的决定性因素。只有这种包含了理性的占有才是真正的所 有权 ，否则 ，所有权就仅仅是一个 占有的事实，而缺乏其内在的秉性。正是 因为所有权 中存在人的意 志这种心素，当所有物脱离所有权人的占有时，只要所有权人依然未丧失对物的精神掌控，所有权便 仍然存在 ，即便 “这个外在物事实上不是在我的占有中，如果别人动用它时，我可以认为这是对我的侵 害，至此，这个外在物才是我的”。[3】因此，只有体现所有权本质的意志要素、主观要素与所有权的外 在表征—— 占有相分离，才意味着所有权人丧失了将物称为 自己的物的可能性，以及按着 自己的意志 支配物的可能性。[4]以绝对的完整性权利而著称的罗马法所有权常常因为他物权的存在而沦为 “空 虚权”，但恰恰由于所有权人对标的物仍然保持着的精神掌控，使所有权 “仍不丧失其本体，在限制所 有权的他物权消灭时，所有权便回归其原来的圆满状态，这称为所有权的 弹‘力性’。该 弹‘力性’是所 有权的特质。”[5]对照看来 ，日尔曼法的所有权制度虽然使得一物之上可以存在封建领主的上级所 有权和臣民的下级所有权 ，而且在其中处分权并不具有所有权 的核心地位，但是，无论宴体物是否在