合同法第五章　合同的变更和转让.pptVIP

* 出版社 社文分社 合同法 第五章　合同的变更和转让 合同的变更，有广义与狭义之分。广义的合同变更包括合同内容的变更和合同主体的变更。狭义的合同变更仅指合同内容的变更，即在主体不变的条件下，对合同某些条款进行的修改或补充。合同主体的变更，则是指在不改变合同内容的情况下变动合同的债权人或债务人，即由新的主体取代原合同的某一主体，实质上就是合同的转让。它包括合同权利的转让、合同义务的转移和合同权利义务的概括移转三种情况。在合同主体变更的情况下，无论是更换债权人，还是改变债务人，都会发生合同权利义务的移转，即合同债权债务被移转给新的债权人或债务人。 第一节　合同的变更 一　合同变更的概念和特征 （一）合同变更的概念 合同变更是指合同在成立之后尚未履行或尚未完全履行以前，基于当事人的意思或者法律的直接规定，不改变合同当事人，仅就合同关系的内容所做的变更。 （二）合同变更的特征 合同变更主要具有以下特征： １．合同变更的前提是有效成立但尚未履行完毕的合同关系 合同变更，是针对已经成立的合同或生效的合同。 ２．合同变更是对合同内容局部的改变，并保持合同关系的同一性 合同变更的对象是指合同内容而非合同主体，这是区分合同变更和合同转让的最主要标志。 ３．合同变更要有一定的法律事实 即具备符合合同法规定的能够引起合同关系变更的客观事实。依照合同法的有关规定，这些客观事实包括： （１）当事人双方协商一致。当事人在任何情况下都可以协商一致修改原合同，这是合同自由原则的体现。 （２）法定情况的出现引起合同的变更。引起合同变更的法定情况比较复杂，散见于《合同法》不同章节的一些条款规定之中。 二　合同变更的程序 合同的变更应当严格依照法律规定的程序，否则合同的法律效力就会受到损害。《合同法》第７７条规定：“当事人协商一致，可以变更合同。”“法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。” 三　合同变更的效力 合同发生变更后，必然导致合同的效力发生相应的变化。这种变化的发生，是合同变更结果的表现。《合同法》第８条、第５７条等条款规定了合同变更后，其法律效力也发生相应变化的情形。 （１）变更合同的部分内容，且该变更部分的内容又符合法律规定的，即可发生法律效力。 （２）合同变更原则上仅对将来发生效力。 （３）合同变更的效力并不当然及于从合同。 （４）合同变更不影响当事人要求赔偿损失的权利。 （５）合同的变更不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。 第二节　合同的转让 一　合同转让的概念和特征 合同的转让，即合同主体的变更，是指当事人将依据合同享有的权利或者承担的义务，全部或部分转让给第三人的行为。合同转让包括权利的转让、义务的转移和权利义务的概括移转三种类型。 合同的转让具有以下几个特点： １．合同的转让是合同主体的变化 合同转让的结果，是由第三人取代原当事人一方享有合同权利、承担合同义务，或者是由第三人加入合同关系与原当事人一方分享权利、分担义务。 ２．合同转让涉及三方的法律关系 首先，合同的转让要由作为转让方的原合同当事人一方与作为受让方的第三人达成合意；其次，合同的转让还要由原合同当事人双方表达意志甚至达成合意；最后，合同转让后，第三人作为受让方成为新的当事人，其与原合同当事人另一方之间也产生了合同权利义务关系。这种复杂的三方法律关系是在合同的内容变更中所没有的，可以说是合同转让的一个重要特点。 二　合同转让的条件 １．必须存在有效的合同关系 合同的合法、有效存在，是合同转让的基本前提。 ２．必须符合法律规定的程序 根据《合同法》第８０条、第８４条、第８８条的规定，合同债权人转让合同权利的，应当通知债务人；合同债务人转移合同义务的，应当经债权人同意；当事人一方转让合同权利和义务的，应当经对方同意。 ３．不具有禁止转让的法定事由 根据《合同法》的有关规定，如果合同中的权利义务属于根据合同性质，按照当事人的约定或者依照法律规定不得转让的，则当事人不得将其转让给他人。 三　合同权利的转让 （一）合同权利转让的概念和特征合同权利的转让，又称为合同债权让与，是指不改变合同的内容，当事人一方通过与第三人订立合同的方式将其合同权利全部或者部分转让给第三人。 合同权利的转让具有以下特征： （１）债权让与具有非要式性。 （２）债权让与并不改变合同债权的内容，即须保持其同一性。 （３）债权让与是债权人和受让人之间的合同，债务人不是合同的当事人。 （４）债权让与是处分行为。 合同债权的让与和清偿代位都发生债权移转的法律后果，但债权让与和清偿代位属于不同的制度，其区别较大，