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论优先权 【内容摘要】优先权是指特定债权人基于法律的直接规定而享有的就债务人的总财产或特定财产、不动产的价值优先受偿的权利。其中就债务人总财产价值优先受偿的权利为一般优先权,就债务人特定财产价值优先受偿的权利为特别优先权。优先权制度具有其他担保物权非能替代的社会立法价值地位，许多国家立法都在民法典对优先权进行了专门规定。但是我国民法还没有设立优先权制度，随着我国物权立法的趋于完善，优先权必将成为不容回避的问题。本文拟对优先权制度的基本理论及立法思考等问题进行了探讨。分析了优先权制度性质及效力。最后从我国优先权制度立法现状出发，提出我国物权法中应设立完善的优先权制度的结论。 【关键词】优先权特点 优先权性质 优先权效力 立法现状及思考 一、优先权的概念与特点 优先权是指特定债权人基于法律的直接规定而享有的就债务人的总财产或特定财产、不动产的价值优先受偿的权利。①优先权是一项法定担保物权，其效力强大，可以就债务人的全部财产或特定财产卖得的价金优先于其他有担保或无担保的债权而受清偿。 优先权旨在破除债权平等原则，赋予特殊债权人以优先于其他债权人而受清偿的权利，以实现债权人之间的实质性平等。优先权是一项极具特殊性的权利，它可以为特定人而设，也可以因特定事由而设；可以为债权人的利益而设，亦可为债务人的利益而设。关于优先权的特征如何，学界因对其性质的认识不同而有不同之概括。根据各国立法上规定之情况，我认为优先权具有下面几个比较显著的特点： （一）权利变动与顺序的法定性 各国立法上所规定的优先权，均为法定的权利，是为维护特殊的社会秩序和公平正义而赋予特种债权的债权人的权利，从产生至消灭其权利变动几乎全 ——————————— ①申卫星：优先权性质初论，《法制与社会发展》1997年第4期。 是基于法律的直接规定，当事人自行设立、变更或预先抛弃其优先权者，其行为一般情形下无效。 优先权的顺序多由法律直接确定。当同一财产上发生数个优先权时，其顺序由法律根据各种因素和利益需求的强度直接规定其顺序，同顺序的优先权则按债权的比例受偿。优先权与其他担保物权发生竞存时，其顺序一般也由法律直接规定。这与担保物权的顺序确定规则是有所不同的。?不以占有或登记为要件的权利。优先权的成立无须权利人占有债务人的财产，也无须以登记的方式为公示。无须公示即可具有优先受偿的效力，是优先权与其他担保物权的一个重要的不同之处。、 （一）优先权为物权，具有法定性、优先性、支配性、排他性和追及性 （1）其法定性表现在：优先权产生依法律规定，不允许当事人随意创设，如果其法定要件具备，优先权就当然产生。优先权位次也采取列举的法定顺序主义或依法特别规定的位次。（2）优先权的优先性：优先权制度的设立目的就是为了担保特定债权人的特种债权能够实现。为了实现此目的，一方面优先权在效力上优先于普通债权；另一方面，在优先权内部，不同的优先权效力强弱不同，而且有些优先权在效力上优先于包括抵押权在内的一般担保物权。（3）优先权的支配性。作为担保物权的优先权，是指可以对债务人的特定财产或者财产的交换价值排他地优先受偿，并且不需要借助于债务人的给付行为，得以自己的意思而享有物的利益，体现了其支配性。（4）优先权的排他性。物权的排他性包括特定性和位次性。优先权具有位次性便不用再说了，就特别优先权来说，其客体为特定的动产或不动产，具有特定性；而一般优先权的客体是以优先权实现时债务人的总财产的价值之特定来体现的。（5）优先权的追及性。就动产存在的优先权，不论是特别优先权，还是一般优先权，都没有追及性，该动产被让渡给第三人后，就该动产存在的优先权消灭。但在不动产上存在的优先权，其中不动产一般优先权可以对抗无担保之债权人，并且可以追及至没有登记的第三人。不动产特别优先权人按照法律规定的期间和方法进行登记后，具有很强的追及性，甚至可以对抗抵押权人。① （二）优先权的价值权性主要表现为变价受偿性和物上代位性 （1）优先权的变价受偿性。变价受偿性是担保物权价值性的集中表现，作为担保物权的优先权也具有变价受偿性，而且变价受偿权能是优先权的核心。优先权设立的目的在于保护特定债权人的债权得以实现，并非是想对债务人的财产加以利用，也不能直接取得债务人财产的所有权。当债务人不履行债务时，优先权人有权从拍卖、变卖债务人财产的价款中优先受偿。（2）优先权的物上代位性。优先权具有物上代位性，优先权对因其标的的出卖、出租、毁损或灭失而债务人获得的金钱或者其他物，可行使优先受偿权。 ——————————— ①杨红：《担保物权》，人民大版社出版，2000年第1版。 （三）优先权的担保性 担保物权是以担保债权实现为目的之权利，因此担保性是担保物权最为直接