政府采购法草案中契约解除及终止规定之探讨.docVIP

政府採購法契約解除與終止規定之探討 前言 　　近年來，政府機關不斷傳出採購弊案，究其原因，除人謀不臧外，制度的不周，法令的不全亦為原因之一。蓋以往我政府採購所依據者為審計法、審計法施行細則、機關營繕工程及購置定製變賣財物稽察條例等審計法令，至於勞務獲取，則僅以行政命令作為各機關辦理之規範。而上述法令均屬審計機關行使審計權所依據法令，係屬監察權之一環，並非政府機關執行採購之行政作為法源依據，以審計法令作為採購法令，實易產生審計干預行政之虞。再者，政府近年來致力推動我國加入世界貿易組織（WTO），必須簽署政府採購協定（AGP），依AGP規定，簽署國於AGP生效時，其國內採購法令、程序及實務應符合AGP規定。因此我國政府採購相關制度、法令亦須配合調整。職是之故，行政院乃於民國八十五年十二月二十三日函請立法院審議政府採購法（以下簡稱採購法），於今年（民國八十七年）五月一日完成三讀，五月廿七日總統令公布。採購法通過施行後，即為機關辦理政府採購之法源。採購法分八章共一百一十四條，其中第一章為總則，包括立法意旨、名詞定義、適用採購法之主客體及防弊規定等，適用於全篇之規定，其餘各章則規範獲得採購契約標的之程序。 　　採購法通過施行後，成為政府採購之專屬法源，可解決前述法令不週之窘境，然而採購法之規定，不無可探討之空間，例如政府採購契約訂定後，在履約過程中，政府機關（以下簡稱機關）或因廠商以不正當手段得標，或因廠商有債務不履行之情形，或基於公共利益之需要等原因，而有解除或終止契約之必要時，此際機關應如何為之？ 　　由於政府採購係行政機關為推行行政事務需要，而以私法行為取得之物資或勞務之行為，屬私經濟行政（國庫行政）中之私法形態之輔助行為，係行政之一種；又因行政係達成國家存立目的之最重要手段，負有形成符合社會正義之生活關係、規劃及推動基本建設、引導及維持合於公意之政治發展等任務，在採購契約不能達到政府採購之行政目的時，自應使機關有解除或終止採購契約之權利，以維護公共利益，惟政府採購既屬私法行為，非公權力行政，得以命令、行政處分為之，其契約之解除與終止，應依法律規定或契約約定為之，因此在採購法中訂有機關得解除或終止與廠商所訂定採購契約之規定（第五十條、第五十九條、第六十四條及第六十六條），但此種單方面由機關解除或終止契約之規定，關係廠商權益甚鉅，故其成立要件、行使方式與效力，實有深究之必要。故本文所欲探討者，乃政府採購法中採購契約之解除與終止相關問題。 政府採購契約之概念 政府採購契約之意義 　　機關基於達成採購之目的，經一定之程序，與提供採購標的之廠商所簽訂之契約，是為政府採購契約（以下簡稱採購契約），詳述如下： 採購契約當事人，一方為「機關」，他方為「廠商」。前者依採購法第三條規定，包括政府機關、公立學校、公營事業（以下統稱機關），又依同法第四條及第五條規定，受機關補助辦理採購之法人或團體，其補助金額占採購金額半數以上，且補助金額在公告金額以上者，以及受機關委託辦理採購之法人或團體均適用本法之規定，並應受該機關之監督，因此所稱之「機關」亦包括前述之法人或團體；後者依採購法第八條規定，指公司、合夥或獨資之行號及其他得提供各機關工程、財物、勞務之自然人、法人、機構或團體。 採購契約之態樣依採購法第二條所示之契約標的，可分：承攬契約（工程之定作、財物之定製）、買賣契約（財物之買受）、租賃契約、委任契約及僱傭契約。 政府採購契約之性質 　　採購契約因在當事人間發生債之關係，故為債之契約，其性質如下： 採購契約為雙務及有償契約：因雙方當事人互負對價性債務、均為對價性之給付。 採購契約為不要式契約：雖絕大多數均簽訂書面契約，惟採購法並未明定採購契約須以書面為之始生效力，依同法第三條後段規定：「本法未規定者，適用其他法律之規定」，採購契約既為債之契約，自有民法債編規定之適用，故除期限逾一年之不動產租賃契約（民法第四二二條）外，均為不要式契約，機關與廠商於採購契約成立時，所簽訂之書面，應視為証明之用，而非要式行為。 採購契約為諾成契約：採購契約之生效，無須現實給付，故為諾成契約。 採購法契約解除與終止之規定 採購契約解除與終止之意義 　　所謂採購契約之解除，係有解除權之一方當事人，向他方以意思表示行使解除權而使採購契約效力自始歸於消滅，以回復契約訂立前之狀態（採購法第三條後段、民法第二五八條第一項），此解除無須徵得他方當事人之承諾。 　　所謂採購契約之終止，係當事人之一方本於終止權，使繼續性契約關係向將來消滅之一方的意思表示之謂（採購法第三條後段、民法第二六三條準用同法第二五八條第一項）。 　　採購契約之解除權與終止權相同點為，二者均為形成權，且係一方之意思表示即可發生法律效果，而意思表示之方式，以明示或默示，對話或非對話均無不可。惟若以非對話為意思表示時，應