8第八章合同的变更与转让28404.pptVIP

4．合同权利转让的效力  A、对内效力：在转让人与受让人之间的效力。 B、对外效力：指对债务人的效力。 2．意定承受的构成要件和效力 A、构成要件： ①须有合法有效的双务合同存在。 ②原合同一方当事人与第三人就合同承受达成合意，且符合合同有效的条件。 ③须原合同对方当事人同意。 ④须依法要批准的，须经原批准机关批准 B、效力： ①承受人取代当事人的法律地位，合同内容也完全移转于新当事人，原合同当事人退出合同关系，其一切权利义务都将随之移转于承受人。 ②合同承受既包括合同权利的转让，又包括合同的义务的移转，分别适用相应的规定。 3．法定承受的分类、效力 ①分类： A、企业合并：是指两个以上的企业合并成一个新企业。包括吸收合并和新设合并。 B、企业分立：指一个企业分立成数个新企业。 ②法定承受的效力 A、当事人订立合同后合并的，由合并后的法人承担合同权利义务。 B、当事人订立合同后分立的，如对债权债务的分担已有约定，则依约定；如没有约定，则由分立后的法人享有连带债权，承担连带债务。 * 第八章 合同的变更与转让 第一节合同的变更 第二节合同的转让 第一节 合同的变更 案 例 一、概念与特点  二、构成要件 三、变更的效力 案 例 2002年4月2日，甲饲料公司与乙养殖专业户李某签订买卖饲料添加剂的书面合同，单价每公斤100元，总价值1万元。合同由李某的村长丙提供保证担保，当事人没有约定保证方式。同年4月7日，乙方提出价格偏高，甲乙双方协商将单价降低。在甲方催款时发生争议，甲董事长提出：“我当时同意降到95元”。乙主张：“你当时同意降到90元”。 双方发生争议，甲方诉至法院，要求乙方付款1万元，并要求丙方承担连带责任。丙方以合同变更未经其书面同意为由，拒绝承担保证责任。 问： 1、该案如何处理？ 2、丙方应承担保证责任吗？ 分析： 分析： 1、如以合同法78条的规定，应视为未变更。但该案中若适用78条，则有违反了诚实信用原则。以此原则，结合当事人的目的，对当事人的意识表示进行解释，应认定合同价款变更至95元。 2、该案还涉及到主合同变更对保证的影响的问题。以担保法24条的规定，主合同的变更未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。但这里，主合同的变更并没有增加保证人的负担，而是减轻了保证人的负担，尽管未经保证人的同意，保证人仍不能免除责任。 一、合同变更的概念与特点 合同的变更有广、狭之分。广义变更包括内容变更和主体变更；狭义变更指合同内容的变更。这里是指是狭义变更。特点有： ①合同变更，不是要素的变更，而是非要素的变更（要素的变更：合同标的改变和合同性质的改变）；且合同变更是合同内容的部分变更。 ②须双方当事人合意，订立一个变更原合同的合同，或使新协议成为合同的一部分。 ③合同变更后，应按新的权利义务关系来履行。 二、合同变更的构成要件 1、存在有效的合同关系。 2、合同变更须依当事人的协议、法律的规定、法院的裁决或形成权人的意思表示。 3、当事人对合同变更的内容约定应当明确。如约定不明确，则推定未达成变更协议。 4、合同变更须是非要素的变更，须不导致原合同关系的消灭。 另外，法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 三、合同变更的效力 1.变更合同后，当事人应按变更后的合同履行。 2.合同变更仅向将来发生效力，对已履行的部分没有溯及力，未变更的部分仍然有效。 3.原合同关系有对价关系的，仍保有同时履行抗辩权。 4.原合同债权所有的利益和瑕疵仍继续存在，只是在增加债务人负担的情况下，非经保证人的同意，保证不生效力,物的担保不及于扩张的债权价值额。 5.合同变更不影响当事人要求赔偿损失的权利。 第二节 合同的转让 案 例  一、定义、分类、特点 二、合同债权的转让 三、合同义务的转让 四、合同权利义务的概括移转 案 例 国有企业甲欠国有企业乙货款100万元，到期未偿还。1996年市政府决定由国有企业丙兼并甲。之后乙方向法院起诉，称：据了解丙方将要兼并甲方，故请求丙方支付所欠款项100万元。在法庭上，乙方、丙方、甲方协商一致，决定由丙方还款。丙方与乙方签订了一个还款计划。乙方撤诉后，丙到期未履行还款计划。 1998年，甲方以自己的名义申请破产，法院认定甲方在破产之前，其法人资格仍然存在，兼并没有成立。经法院裁定甲方